一、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
根據(jù)我國《刑事訴訟法》第三十二條和《律師法》第二十五條的規(guī)定,江蘇蘇州諾金律師事務(wù)所依法接受傳播淫穢物品牟利一案被告人陳某的委托,指派我作為陳某的辯護人,參與今天的訴訟活動。
我接受委托后,多次會見了被告人、認真查閱了本案的卷宗材料,依法向被告人所在單位的同事了解了情況,為了履行法定職責(zé),現(xiàn)提出辯護意見如下:
江蘇省XX市人民檢察院XX檢刑訴(2006)第XXX號起訴書認定被告人陳某犯傳播淫穢物品牟利罪,本辯護人對此持有異議,認為不構(gòu)成犯罪。
一、本案被告人不具有傳播淫穢物品牟利的主觀故意
1、開JT網(wǎng)吧,從互聯(lián)網(wǎng)上下載游戲、電影,讓顧客玩游戲、上網(wǎng)、看電影等等,當(dāng)然是為了營利,但不能說是為了“牟利”。因為對于什么叫“淫穢電影”,JT網(wǎng)吧的工作人員和被告人陳某并不了解,至于XX市公安局計算機通訊管理科在JT網(wǎng)吧查出了多少“淫穢電影”,JT網(wǎng)吧的工作人員和陳某在先前均不知曉。
2、我在會見陳某時,陳某說下載電影是他干的,他認為下載的電影只露上半身,不露下半身,不是淫穢的,也從來沒有任何人告訴他這就是淫穢電影,是不能下載的,XX市文化局和公安局也沒有公告哪些電影是淫穢的,是不能下載、不能放映的。
3、由于各網(wǎng)吧均有不同程度的類似片種,XX地方幾乎各家網(wǎng)吧均有此類片子,?而JT網(wǎng)吧的電影網(wǎng)站就是到XX大網(wǎng)吧去學(xué)了后建立的。又因為JT網(wǎng)吧的電影都是從江蘇電信的廣域星空下載的,因此JT網(wǎng)吧的工作人員就認為這些影片都是合法的,不是淫穢的。
4、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定:有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識的電子信息和聲訊臺語音信息不是淫穢物品。包含色情內(nèi)容的有藝術(shù)價值的電子文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。
這給老百姓識別是否淫穢物品也帶來了一定的難度。
5、陳某既非JT網(wǎng)吧的老板、也非股東和經(jīng)理,其身份僅為網(wǎng)吧的普通工作人員,每月收入是固定工資800元,網(wǎng)吧利潤的多少和他沒有關(guān)系,因此他主觀上沒有非法牟利的動機。
因此,我認為本案被告人陳某不存在傳播淫穢物品牟利的主觀故意。
二、本案的客觀方面,關(guān)鍵是如何認定“實際被點擊數(shù)”,起訴書認定涉案電影實際被點擊數(shù)13185次,證據(jù)不足
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條中規(guī)定:,以牟利為目的,利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息,實際被點擊數(shù)達到一萬次以上的依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。但是在JT網(wǎng)吧,電影視頻安裝在電腦硬盤上,瀏覽者無須上網(wǎng)而是通過網(wǎng)吧服務(wù)器觀看電影,傳播范圍僅限于網(wǎng)吧內(nèi)的幾臺電腦,并不屬于我國全力打擊的通過互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢物品犯罪。
退一萬步講,就算是通過互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢物品牟利,那么“實際被點擊數(shù)”就是罪與非罪的關(guān)鍵。
但是,起訴書認定的JT網(wǎng)吧中電影引導(dǎo)網(wǎng)頁的點擊數(shù)是虛假的,而不是實際的。
該電影引導(dǎo)網(wǎng)頁的點擊數(shù)是由三部分組成:一是來自JT網(wǎng)吧的訪問,即JT網(wǎng)吧內(nèi)部的點擊數(shù),二是來自嘉興JT網(wǎng)吧的訪問,即來自嘉興的網(wǎng)吧點擊數(shù),第三是來自互聯(lián)網(wǎng)的訪問,那是因為JT網(wǎng)吧工作的人員為了方便別人訪問他的同學(xué)錄,開放了外網(wǎng)對內(nèi)網(wǎng)的訪問,即來自互聯(lián)網(wǎng)的點擊數(shù)。后面兩部分點擊者雖然能看到電影引導(dǎo)網(wǎng)頁但看不到電影(因為電影是內(nèi)網(wǎng)地址,外網(wǎng)包括嘉興的網(wǎng)吧(該網(wǎng)吧沒有開放播放電影的路徑)但點擊數(shù)卻被累加進去了。而且電影引導(dǎo)網(wǎng)頁點擊數(shù)不等于電影點擊數(shù),電影引導(dǎo)網(wǎng)頁鏈接和電影鏈接是兩個獨立的鏈接,互無關(guān)聯(lián),兩者的關(guān)系在于,電影鏈接嵌在電影引導(dǎo)網(wǎng)頁里,只有通過訪問電影引導(dǎo)網(wǎng)頁才能得到電影鏈接。所以訪問了電影的,必然同時訪問了電影引導(dǎo)網(wǎng)頁;訪問了電影引導(dǎo)網(wǎng)頁的,則未必訪問了電影,所以電影引導(dǎo)網(wǎng)頁點擊數(shù)肯定大于電影的實際點擊數(shù)。
起訴書認定的點擊數(shù)是電影引導(dǎo)網(wǎng)頁點擊數(shù),再加上該點擊數(shù)由三部分組成,因此,起訴書認定的點擊數(shù)是有很大水分的,是虛假的。
JT網(wǎng)吧的事實情況是:大部分網(wǎng)民以網(wǎng)絡(luò)游戲為主,看電影大多是中年人和不會玩也不想玩游戲的女性網(wǎng)民,還有,就算網(wǎng)民不看此本電影,但你只要一打開這本電影的電影引導(dǎo)網(wǎng)頁就算你一次的點擊數(shù),而且在網(wǎng)吧觀看此類影片的人實屬少數(shù)。點擊數(shù)多,是因為上述多方面的原因,如果說是以此來牟利的話,那就太牽強了。
因此,可以肯定地說:無法統(tǒng)計真正看過“淫穢電影的人數(shù)”和“實際被點擊數(shù)”。
我和JT網(wǎng)吧的網(wǎng)管通過互聯(lián)網(wǎng)做過一個實驗,可以完全證實以上情況。(法庭也可以通過實驗來驗證)。
尊敬的審判長、審判員,綜上所述,本辯護人認為,被告人陳某不具有傳播淫穢物品牟利的主觀故意,本案的客觀方面也證據(jù)不足,因此,本案不具備犯罪構(gòu)成的四個共同要件,本辯護人請求法庭宣告被告人陳某無罪,本辯護人要求立即釋放被告人陳某。
謝謝尊敬的審判長、審判員。
辯護人:周X律師
二、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么
《中華人民共和國刑法》
第三百六十三條?制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品罪以牟利為目的,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
以上就是關(guān)于制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪辯護詞的寫法。但是每個案件的實際情況不同,到時候辯護詞的寫法也不一樣,不能夠所有的制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利案件都套用這份范本。在有需要寫制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪辯護詞時,可以考慮來律霸網(wǎng)網(wǎng)站找律師,按照實際的情況寫一份標(biāo)準(zhǔn)辯護詞。
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簡介:
林立德律師,法學(xué)學(xué)士,執(zhí)業(yè)于海南省大型綜合性律師事務(wù)所---海南東方國信律師事務(wù)所。具有多年豐富的法律實務(wù)經(jīng)驗。始終認為律師維護的不是公平正義,而是當(dāng)事人的切身利益。專注于刑事辯護、建筑工程、合同糾紛、婚姻家庭、勞動糾紛、債權(quán)債務(wù)糾紛等領(lǐng)域。執(zhí)業(yè)以來成功辦理多起刑事案件、民間借貸糾紛案件、建設(shè)工程合同糾紛案件、非訴案件,兼任海口鑫偉昌貿(mào)易公司、海南省財政廳等公司及政府部門的常年法律顧問。扎實的法律功底、清晰的辦案思路和一絲不茍的辦案態(tài)度為業(yè)內(nèi)和當(dāng)事人一致認可。
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