一、非法經營罪辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
XX律師事務所接受XX的委托,指派我擔任其涉嫌非法經營罪一審的辯護人,通過開庭對本案有進一步的了解。辯護人發(fā)表以下補充辯護意見,誠望合議庭采信。
一、借證經營不等于無證經營
1、工商營業(yè)執(zhí)照、煙草零售許可證的主體均為發(fā)達商店,雖然煙草證上寫有經營人,但不能改變權利主體為發(fā)達商店的法律性質。
2、公訴方、合議庭均認可普通經營權轉讓的合法效力,在此不再重復。
3、民訴法司法解釋46條規(guī)定:營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經營者不一致的,以業(yè)主和實際經營者為共同訴訟人。?這說明民事法律中認同實際經營者與登記經營者不同的情形。
4、事實上,該案中,非法經營罪的基礎即借證經營香煙,在審理案件中,無法徹底拋開民事法律而來進行研究。民事行為是否有效將直接影響該案罪與非罪的問題。
5、煙草零售經營權也隨之轉讓,理由如下:
(1):該店的經營權實際上包括煙草經營權,后來店的經營權與煙草的經營權已經同一;
(2):煙草零售許可證本質上也是行政許可,而工商營業(yè)執(zhí)照的性質也是行政許可,兩者法律性質完全一樣;
(3):煙草法、煙草專賣法實施條例均未規(guī)定借證經營事宜;
(4):煙草專賣許可證管理辦法效力屬于規(guī)章,其規(guī)定的主要是行政管理事項,無論從層級上、還是從規(guī)范的性質上(管理性規(guī)范),均不能否定經營權的轉讓效力。
(5):行政許可法有規(guī)定,不允許轉讓行政許可。但是本案中煙草零售許可證并未轉讓給被告人。轉讓的僅僅是經營權。
(6):如果是煙草零售許可證上權利主體是有限公司,還是否可以轉讓?是否構成犯罪?其實道理是一樣的,不能因為性質的不同而導致法律定性的不同。
6、被告人從訂貨、收貨、銷售的流程來看,均和有證經營一樣。
7、被告人應被認定為有證經營,第一節(jié)事情應該從犯罪數(shù)額中剔除。
二、煙草公司明知被告人借證經營仍提供香煙
1、被告人借證經營時間長達三年,煙草公司完全有條件也有可能發(fā)現(xiàn)這種情況并且糾正。
2、證人XX證言:其從2006年10月(即被告人剛開始經營香煙時)就知道不是XX本人經營,并且每周去一次。
3、證人XX證言:XX向其反映過上述事項,而其是煙草公司在該片的稽查,實際是代表著煙草公司進行管理。
4、其實不管是否是親戚,煙草公司都明知實際經營者不是馮榮玲本人,而是否是親戚并不影響法律的定性。
5、訂貨時,煙草公司也明知不是XX本人,因為根據(jù)供述,定貨大多是第一被告在操作,而XX是女性。
6、事實上,如果煙草公司適時提醒,被告人數(shù)額不會那么大,如果在第一時間內制止,也不會有今天的犯罪發(fā)生。而兩被告均可以申領該零售執(zhí)照,如果及時提醒,兩被告完全有條件及時申領執(zhí)照。
7、煙草公司明知被告人借證經營仍持續(xù)不斷提供香煙,個人認為屬于一種縱容。而縱容之后又進行嚴厲打擊,顯失公平。將所有的錯誤均讓被告人進行承擔。
三、該案的思考
1、像被告人這樣的情況非常普遍,如該案定罪量刑,將對類似群體產生重大影響。煙草公司也可以對任意一個借證戶進行打擊進而追究刑事責任。這可能會對家庭甚至地區(qū)社會穩(wěn)定產生不利影響,甚至會引發(fā)一些群體性事件,與目前倡導的和諧社會宗旨有一定沖突。
2、煙草體制目前仍比較特殊,公司、專賣局兩塊牌子,一套班子,既然是市場主體,又是行政執(zhí)法者,政企不分,其可以用手中的行政權力制裁、約束經營者,維護其身壟斷利益,已經越來越不適應市場經濟的發(fā)展。鹽草專賣法及其實施條例已實施近二十年,許多規(guī)定已經不適應目前的情況。
3、目前改革的趨勢是漸漸打破壟斷的體制,實現(xiàn)充分的市場竟爭。目前鹽業(yè)體制改革已經拉開序幕。作為一個法律工作者,應該站在改革的趨勢上,從而做出智慧的判決。
4、XX高院的規(guī)定是超過二十五萬即屬于情節(jié)特別嚴重,事實上最高法院相關司法解釋中僅規(guī)定立案標準,是為了給下級法院留有空間,從而行使自由裁量權。我們認為最高法院未授權省級高院制定細則的基礎上,江蘇高院的規(guī)定僅供參考,不必然具有絕對的法律效力。建議貴院根據(jù)該案具體的情節(jié)、事實、社會危害性等方面綜合認定是否屬于情節(jié)特別嚴重。
5、有關法院的判決相信對本案有一定的借鑒意義:北京豐臺區(qū)人民法院判決租證經營時,司法機關未將從煙草公司正規(guī)渠道進的貨計入犯罪數(shù)額,事實上那起案件被告人經營長達十年,如果像本案一樣處理,后果也將特別嚴重。浙江嘉善法院認定兒子兒媳使用婆婆許可證為有證經營,并作出無罪判決。
6、司法解釋與法律的沖突問題,法律將有關事項明文規(guī)定為行政處罰,司法解釋是否有權力將該事項升級為刑事處分?這是否違反罪刑法定的精神?這些都值得法律人深思。而該罪為法定犯,一切處罰的依據(jù)都應該出自于所違反的具體法律及行政法規(guī),只有在具體的法律及行政法規(guī)中規(guī)定為可以追究刑事責任的,才有可能追究刑事責任。
罪與非罪,涉及人的生命、自由;刑期長短,關乎家庭幸福、安寧。根據(jù)相關事實和法律,我們仍然認為被告人屬于有證經營,至少第一節(jié)事實不構成非法經營罪。懇請合議庭在認真研究的的基礎上作出審慎、合法的判決。
以上意見,懇請合議庭采納。
此致
XX人民法院
辯護人:范XX
二0XX年XX月XX日
二、非法經營罪量刑標準是什么
《中華人民共和國刑法》
第二百二十五條【非法經營罪】違反國家規(guī)定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:
(一)未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件的;
(三)未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業(yè)務的,或者非法從事資金支付結算業(yè)務的;
(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。
以上就是關于非法經營罪辯護詞的寫法。但是每個案件的實際情況不同,到時候辯護詞的寫法也不一樣,不能夠所有的非法經營案件都套用這份范本。在有需要寫非法經營罪辯護詞時,可以考慮來律霸網網站找律師,按照實際的情況寫一份標準辯護詞。
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