在社會生活中,買賣合同是十分常見的,諸如我們?nèi)ド虉鲑徫铩⑹袌鲑I菜以及購買房屋等行為,都是屬于買賣合同。由于各類買賣合同,關(guān)系到各當(dāng)事人的利益,故而相關(guān)民事法律對買賣合同訂立的程序做出了規(guī)定,在進行經(jīng)濟買賣活動時,需要遵守該流程。
買賣合同訂立的一般程序:
(一)要約
1、要約的概念。要約又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價、報價,是訂立合同的必經(jīng)階段。從一般意義上說,要約是一種訂約行為,發(fā)出要約的人稱為要約人,接受要約的人稱為受要約人或相對人。我國合同法第14條規(guī)定:要約是希望和他人訂立合同的意思表示,該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定:
(1)內(nèi)容具體確定;
(2)表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。該條規(guī)定揭示了要約的性質(zhì)及其構(gòu)成要件。
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。首先,要約是一種意思表示。要約既不是事實行為,也不是法律行為,只是一種意思表示。其次,要約是希望和他人訂立合同的意思表示,要約的目的是希望與相對人訂立合同,若無此目的即不構(gòu)成要約。
2、要約的要件。要約作為一種意思表示,除了必須具備意思表示的一般要件外,還有其特定的構(gòu)成要件,包括以下幾個方面:
(1)要約是由特定人作出的意思表示。要約旨在與他人訂立合同,所以,要約人必須是訂立合同一方的當(dāng)事人,這就要求要約人是特定之人。唯有如此,受要約人才能對之作出承諾,從而訂立合同。
(2)要約必須具有訂立合同的意圖。此點在合同法第14條第2項中已有規(guī)定,即要約應(yīng)表明,一經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束,與之建立合同關(guān)系。實踐中,應(yīng)根據(jù)要約所實際使用的語言、文字和其他情況判斷要約人是否決定與受要約人訂立合同。
(3)要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。要約只有向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出,才能喚起受要約人的承諾,從而訂立合同。然而,對于受要約人是否必須是特定的人,則有不同看法。本書認為,要約原則上應(yīng)向特定的人發(fā)出(可以是一人,也可以是數(shù)人),但法律并不禁止要約向不特定人發(fā)出。
(4)要約的內(nèi)容必須具體、確定。所謂具體,是指要約的內(nèi)容必須是合同成立所必需的條款(合同的主要條款)。所謂確定,是指要約的內(nèi)容必須明確,不能含糊不清,使相對人難明其意。
3、要約邀請。要約邀請也稱要約引誘,是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。依此定義,要約邀請具有以下特點:
(1)要約邀請是一種意思表示,故應(yīng)具備意思表示的一般成立要件;
(2)要約邀請的目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約,而非與他人訂立合同,故只是訂立合同的預(yù)備行為,而非訂約行為;
(3)要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約,既不能因相對人的承諾而成立合同,也不能因自己作出某種承諾而約束要約人,行為人撤回其要約邀請,只要沒有給善意相對人造成信賴利益的損失,不承擔(dān)法律責(zé)任。
區(qū)分要約與要約邀請,既十分重要,又相當(dāng)復(fù)雜,各國立法和實踐主張也不完全一致,因此,對招標(biāo)、投標(biāo)、懸賞廣告等行為性質(zhì)的認識也不盡相同。根據(jù)我國合同法理論和實踐,區(qū)分要約與要約邀請主要有以下標(biāo)準(zhǔn):
(1)根據(jù)法律規(guī)定區(qū)分,即如果法律規(guī)定某行為為要約邀請或要約,應(yīng)依其規(guī)定處理。我國合同法第15條有此規(guī)定。
(2)根據(jù)當(dāng)事人的意愿區(qū)分。例如,如果當(dāng)事人在其訂約建議中申明“以我方最后確認為準(zhǔn)”,就表明其不愿受對方要約的約束,因而屬要約邀請;商店在其展示的服裝上標(biāo)示“六折出售”字樣及價格,則為要約,如標(biāo)明為“樣品”,則為要約邀請。
(3)根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款加以確定。例如,甲對乙稱“我有位于某處的房屋一棟,愿以低價出售,你是否愿意購買”,因沒有標(biāo)明價款,不能認為是要約;若甲明確提出以20萬元出售該房屋,則構(gòu)成要約。
(4)根據(jù)交易習(xí)慣加以區(qū)分。出租車停在路邊攬客(豎起“空車”標(biāo)牌),如根據(jù)當(dāng)?shù)匾?guī)定或行業(yè)習(xí)慣,司機可以拒載,則此種招攬是要約邀請,反之,則可視為要約。
(5)根據(jù)訂約提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。向不特定人發(fā)出者,大都為要約邀請,如商業(yè)廣告等。
根據(jù)合同法第15條,下列行為屬于要約邀請:
(1)寄送的價目表。此舉雖包含了商品名稱及價格條款,且含有行為人希望訂立合同的意思,但從中并不能確定行為人具有一經(jīng)對方承諾即接受承諾后果的意圖,而只是向?qū)Ψ教峁┠撤N信息,希望對方向自己提出訂約條件,因此只是要約邀請,而不是要約。當(dāng)然,如果在向不特定人派發(fā)的商品訂單中明確表示愿受承諾的約束,或從其內(nèi)容中可以確定有此意圖,則應(yīng)認定為要約。
(2)拍賣公告。拍賣是指拍賣人在眾多的報價中,選擇報價最高者訂立買賣合同的特殊買賣方式。拍賣一般要經(jīng)過三個階段:拍賣表示(拍賣公告);拍賣(叫價);拍定。對拍賣公告,各國合同法一般認為是要約邀請,因為其中并未包含合同成立的主要條件,特別是價格條款,而只是希望競買人提出價格條款。
(3)招標(biāo)公告。招標(biāo)是指訂立合同的一方當(dāng)事人采取招標(biāo)公告的形式向不特定人發(fā)出的、以吸引或邀請相對方發(fā)出要約為目的的意思表示。對招標(biāo)的回應(yīng)稱為投標(biāo)。一般認為,招標(biāo)屬要約邀請,投標(biāo)為要約(招標(biāo)人的決標(biāo)為承諾)。值得注意的是,如果招標(biāo)人在招標(biāo)公告中明確表示將與報價最優(yōu)者訂立合同,則可視為要約。
(4)招股說明書。招股說明書是指擬公開發(fā)行股票的人經(jīng)批準(zhǔn)公開發(fā)行股票后,依法于法定日期和證券主管機關(guān)指定的報刊上刊登的全面、真實、準(zhǔn)確地披露發(fā)行股票者的信息以供投資者參考的法律文件。它通過向社會提供股票發(fā)行人的各方面信息,從而吸引投資者向發(fā)行人發(fā)出購買股票的要約,故屬要約邀請。
(5)商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的產(chǎn)品或者所提供的服務(wù)的文字、圖形或影音作品。從其內(nèi)容、對象、后果等方面判斷,商業(yè)廣告均不能構(gòu)成要約,而是要約邀請。但如果廣告內(nèi)容符合要約規(guī)定,應(yīng)視為要約,如注明為要約或?qū)懨飨鄬θ酥灰鞒鲆?guī)定的行為就可以使合同成立者,即為要約。
4、要約的效力。合同法第16條第1款規(guī)定:要約到達受要約人時生效。這一規(guī)定采取了世界各國通行的“到達主義”立場。依到達主義,要約于到達受要約人時生效。何謂到達?應(yīng)作廣義解釋:(1)到達受要約人與到達代理人(包括無行為能力人、限制行為能力人的法定代理人);(2)“到手到達”與“非到手到達”(送達受要約人所能實際控制之處所,如信箱);(3)數(shù)據(jù)電文要約的到達。合同法第16條第2款規(guī)定:采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間,視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達時間。
要約的效力期間由要約人確定。如未預(yù)先確定,則應(yīng)區(qū)分以下兩種情況:
(1)口頭要約,如受要約人未立即作出承諾,即失去效力。
(2)書面要約,如要約中未規(guī)定有效期間,應(yīng)確定一個合理期間作為要約存續(xù)期限,該期限的確定應(yīng)考慮以下因素:要約到達所需時間;作出承諾所需時間;承諾到達要約人所需時間。
要約的效力表現(xiàn)在兩個方面:
(1)要約對要約人的拘束力(要約的形式拘束力):要約一經(jīng)生效,要約人即受到拘束,不得隨意撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴張。但要約人預(yù)先申明不受要約約束或依交易習(xí)慣可認為其有此意旨時,不在此限。
(2)要約對受要約人的拘束力(要約的實質(zhì)拘束力):受要約人于要約生效時取得依其承諾而成立合同的法律地位,具體表現(xiàn)在:受要約人有為承諾以訂立合同的權(quán)利(形成權(quán)),此權(quán)利原則上不得由他人繼受,但要約人認可者除外;受要約人對于要約人原則上不負任何義務(wù),只有在強制締約情形下,承諾為法定義務(wù)。
5、要約的撤回和撤銷。要約的撤回,是指要約人在發(fā)出要約后,于要約到達受要約人之前取消其要約的行為。合同法第17條規(guī)定:要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。在此情形下,被撤回的要約實際上是尚未生效的要約。倘若撤回的通知于要約到達后到達,而按其通知方式依通常情形應(yīng)先于要約到達或同時到達,其效力如何?我國合同法未作規(guī)定。依誠實信用原則,在此情況下,相對人應(yīng)當(dāng)向要約人發(fā)出遲到的通知,相對人怠于為通知且其情形為要約人可得而知者,其要約撤回的通知視為未遲到。
要約的撤銷,是指在要約發(fā)生法律效力后,要約人取消要約從而使要約歸于消滅的行為。要約的撤銷不同于要約的撤回(前者發(fā)生于生效后,后者發(fā)生于生效前)。
合同法第18條規(guī)定:要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第19條規(guī)定:有下列情形之一的,要約不得撤銷:(1)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷;(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
6、要約的失效。要約的失效,即要約喪失法律拘束力。依合同法第20條規(guī)定,要約失效的事由有以下幾種:
(1)受要約人拒絕要約。廣義的拒絕包括對要約內(nèi)容的實質(zhì)變更(構(gòu)成反要約),但合同法將此單列為一項。
(2)要約人撤銷要約。
(3)承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾。
(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
(二)承諾
1、承諾的概念和要件。合同法第21條規(guī)定:承諾是受要約人同意要約的意思表示。根據(jù)合同法的規(guī)定及相關(guān)理論,承諾須具備以下要件:
(1)承諾必須由受要約人作出。其一,承諾必須是受要約人的意思表示。如果要約是向特定人發(fā)出的,承諾須由該特定人作出;如果是向不特定人發(fā)出的,不特定人均具有承諾資格。受要約人以外的人,不具有承諾資格。其二,承諾可由受要約人本人作出,也可由其代理人作出。
(2)承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的,如果要約以對話方式作出的,應(yīng)當(dāng)及時作出承諾的意思表示,但當(dāng)事人另有約定的除外;如果要約以非對話方式作出的,承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達要約人。合同法第24條規(guī)定:要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算…
(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。合同法第30條規(guī)定:承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。本條規(guī)定揭示了承諾的內(nèi)容要件,即承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致。所謂內(nèi)容一致:具體表現(xiàn)在:承諾是無條件的同意,不得限制、擴張或者變更要約的內(nèi)容,否則不構(gòu)成承諾,而應(yīng)視為對要約的拒絕并作出一項新要約(或稱反要約)。但承諾的內(nèi)容并不要求與要約的內(nèi)容絕對一致或完全等同,即允許承諾對要約的內(nèi)容作非實質(zhì)性變更。但合同法第31條又規(guī)定:承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的,除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外,該承諾有效,合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。由此可見,非實質(zhì)性變更的承諾在以下兩種情況下不能生效:一是要約人及時表示反對;二是要約中明確表示不得作任何變更。
合同法第22條規(guī)定,承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出,但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。根據(jù)這一規(guī)定,承諾原則上應(yīng)當(dāng)以通知方式作出。通知包括口頭通知和書面通知,要約人對通知的方式有特殊要求的,應(yīng)按該要求予以通知。如果根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為方式作出承諾,
則該行為也構(gòu)成承諾。行為包括作為和不作為,構(gòu)成承諾的行為主要是指作為,如供貨商于收到訂貨要約后徑行發(fā)貨。單純的緘默或不作為通常不能作為承諾的意思表示方式,但是,如果交易習(xí)慣或要約表明可以采取此種方式進行承諾的,也可以作為承諾方式。
2、承諾的效力,即承諾所產(chǎn)生的法律效果。簡言之,承諾的效力表現(xiàn)為:承諾生效時合同成立。具體而言,在諾成合同,承諾生效合同即告成立;在實踐合同,若交付標(biāo)的物先于承諾生效,承諾同樣使合同成立,若交付標(biāo)的物后于承諾生效,則合同自交付標(biāo)的物時成立。因此,承諾生效的時間在合同法上具有重要意義。
對于承諾的生效時間,我國合同法采到達主義。合同法第26條規(guī)定:承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,承諾到達的時間適用本法第16條第2款的規(guī)定。
3、承諾的撤回和遲延。承諾的撤回,是指受要約人在其作出的承諾生效之前將其撤回的行為。合同法第27條規(guī)定:承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。本條明確規(guī)定了承諾撤回的原則(依到達主義,承諾可以撤回)、撤回的方式(通知)、撤回的生效條件(先于承諾到達或同時到達)。承諾一經(jīng)撤回,即不發(fā)生承諾的效力,也就阻止了合同的成立。
承諾遲延又稱遲到的承諾,是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出的承諾。對此,我國合同法第28、29條作了以下規(guī)定:
(1)除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,遲到的承諾不發(fā)生承諾的效力,但因其符合要約的條件,故可視為新要約;
(2)承諾因意外原因而遲延者,并非一概無效。合同法第29條規(guī)定:受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。這一規(guī)定照顧了受要約人的利益,使得合同法采取的到達主義與發(fā)送主義更為接近。
當(dāng)一方發(fā)出要約時,要約人會做出要約行為,對于滿足要約要件,且對方對要約沒有做出實質(zhì)性變更的,做出回信的行為,可以稱之為承諾。承諾發(fā)出后,即發(fā)生了買賣合同訂立的效果。
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