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實務中,有的當事人在辦理抵押時僅僅簽訂了抵押合同而沒有進行登記,這對后期實現(xiàn)擔保物權(quán)就直接造成了影響。那么,抵押未登記是否承擔擔保責任呢?要是承擔的話,又該如何登記呢?今天,大家就跟著律霸小編一起來詳細了解一下吧。
一、抵押登記
抵押,是指抵押人和債權(quán)人以書面形式訂立約定,不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。當債務人不履行債務時,債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
(一)抵押人和抵押權(quán)人應當以書面形式訂立抵押合同。《擔保法》第38條;“抵押人和抵押權(quán)人應當以書面形式訂立抵押合同”。
(二)抵押不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有。《擔保法》第33條;“本法所稱抵押,是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時,債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償”。
(三)當債務人不履行債務時,債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
二、抵押合同必須設立抵押登記?
以往,除極少數(shù)抵押物外,法律對抵押合同實行登記生效制度。中國《擔保法》規(guī)定,“土地使用權(quán)用權(quán)、房產(chǎn)、林木、運輸工具、企業(yè)設備作為抵押物應到有關(guān)部門辦理登記手續(xù)”。
我國實際已經(jīng)改變了抵押合同登記生效制度,按最高人民法院對擔保法的司法解釋,以及最新的《物權(quán)法》的規(guī)定,抵押合同簽訂后即可生效。
三、抵押的分類
(一)不動產(chǎn)抵押
是指以不動產(chǎn)為抵押物而設置的抵押。所謂不動產(chǎn)是指不能移動或移動后會喪失其原有價值或失去其使用價值的財產(chǎn),如土地(在中國僅限于建設用地使用權(quán)和可以抵押的土地承包經(jīng)營權(quán))、建筑物和其他土地附著物(如房屋等)等;
(二)動產(chǎn)抵押
是指以動產(chǎn)作為抵押物而設置的抵押。動產(chǎn)是指可以移動并且移動后不影響其使用價值,不降低其價值的財產(chǎn)(在中國僅限于交通工具等特殊的動產(chǎn));
(三)權(quán)利抵押
是指以法律規(guī)定的各種財產(chǎn)權(quán)利作為抵押物客體的抵押,依據(jù)現(xiàn)行的中國法律,權(quán)利僅可用于質(zhì)押;
(四)財團抵押
又稱企業(yè)抵押,是指抵押人(企業(yè))以其所有的動產(chǎn)、不動產(chǎn)及權(quán)利的集合體作為抵押權(quán)客體而進行的抵押;此類型實為各種擔保類型的集合,并不是法定的抵押方式
(五)共同抵押
又稱總括抵押,是指為了同一債權(quán)的擔保,而在數(shù)個不同的財產(chǎn)上設定的抵押,此類型實為各種擔保類型的集合,并不是法定的抵押方式;
(六)最高額抵押
是指抵押人和抵押權(quán)人協(xié)議,在最高額限度內(nèi),以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔保。
四、抵押合同的簽訂與責任承擔
1、根據(jù)《擔保法》第六十條的規(guī)定,借款合同可以附最高抵押合同,主合同必須約束最高抵押合同。這是因為按傳統(tǒng)抵押制度,抵押權(quán)應隨其所擔保的債權(quán)成立而成立。是對已經(jīng)發(fā)生的債權(quán)作擔保,而最高額抵押合同,由于設立在先,主債權(quán)一般尚未發(fā)生或未完全發(fā)生。但某一客戶貸款在同一時間內(nèi),并非只有最高額抵押方式,也可能有其它擔保方式。
2、比如因貸款余額超過最高限額或標的等原因,所以新增貸款需另提供擔保。故每次簽訂主合同同時,一定要標明其以上合同系某字號最高抵押合同,否則,會涉嫌 合同的歧義造成抵押權(quán)部分或全部喪失。在抵押合同簽訂時,借款人必須在借款前向貸款人遞交具體的借款計劃,并提供表明貸款合同用途的書面文件。如借款申請書、借款憑證、展期還款協(xié)議、授權(quán)委托書、變更本合同條款的協(xié)議、抵押物品清單和貸款人要求借款、抵押人提供的其他有關(guān)材料等。
抵押未登記是否承擔擔保責任?答案是有條件的。根據(jù)目前最新的司法解釋看來,我國對于擔保的登記和同和問題采用的是區(qū)分原則。也就是說《擔保合同》有效,但是物權(quán)卻不一定發(fā)生。小編為您總結(jié)起來就是,當您既是擔保人又是債務人時,您是需要承擔責任的。當您是利害關(guān)系人時,您就不一定能夠行使擔保物權(quán)了,要根據(jù)具體情況進行判斷才能得知是否應當承擔擔保責任。更多相關(guān)知識您可以咨詢律霸十堰律師。
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