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各國的階級力量不同,經濟發展水平不同,所以現行法方面也有差異,法律法規的不同直接影響著公民行使權利和履行義務的方式。從不同國家的立法來看,代位權的行使方式主要為訴訟方式和徑行方式。進一步有雙軌模式、單軌模式的劃分。
1、以徑行方式行使代位權
該立法的主要依據在于,債權人的代位權不同于債權人的撤銷權,債權人系代位行使債務人現有的權利,因其是“本來事態的重申”,對于債務人及第三人影響不大,故此法律對其行使方式加以限制。同時,這種直接行使的方式便于操作、減少訴訟,符合訴訟經濟原則。從立法上來看,以日本為代表的傳統民法規定代位權同其它大多數民事權利一樣,可以通過訴訟和徑行兩種方式行使。我國臺灣地區采取訴訟方式和徑行方式并舉,債權人行使代位權不以裁判上之行使為必要,在裁判外也可以行使。
2、以訴訟方式行使代位權
該立法的主要依據在于,為了防止債權人濫用代位權而任意處分債務人的權利,保護第三人的合法權益,避免在行使過程中爭議的產生,保證某債權人行使代位權所獲利益能在各債權人之間合理分配,故此應該設立嚴格的法律程序,規定代位權必須通過訴訟方式行使。從立法上來看,法國、意大利和我國都采用了此觀點。
雙軌模式即規定訴訟方式和逕行方式并舉,債權可以選擇兩種方式中的任意一種行使代位權。也可以先采用逕行方式直接向次債務人主張債務人的權利,如果無效后再采取訴訟方式。這種模式便于操作,并能更好地實現保全債權的目的,且可以減少訴訟,較為符合經濟原則,被多數國家和地區采用。如法國,日本,我國臺灣地區都采取此模式。
單軌制模式即只允許以訴訟方式行使代位權。根據我國《中華人民共和國合同法》第73條規定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。”可知我國采取的是單軌模式。
我國司法實踐中采用雙軌制模式。理由是,如果代位權債權人能徑行向次債務人主張權利的話,就沒有必要訴至法院。債權人逕行向次債務人主張債務人的權利后,次債務人向債務人履行了義務,債權人與債務人、債務人與次債務人之間的連環債、三角債隨之解決,符合我國引入代位權制度的初衷。明確逕行方式和訴訟方式可以由當事人選擇,為當事人權利實現提供更多的途徑,更好地實現保全債權的目的。
各國立法根據不同的依據,制定出的代位權的行使方式主要有訴訟方式和徑行方式。對于徑行方式而言是出于對撤銷權的考量,以訴訟方式行使則是為了保護債務人的利益、防止債權人濫用權力。我國司法實踐中就不同情形考慮采取徑行方式或訴訟方式。
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