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公司、分公司擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)如何處罰?

來源: 律霸小編整理 · 2025-07-09 · 931人看過

 《〈公司法〉修改后擅設(shè)分支機(jī)構(gòu)處罰的依據(jù)》一文,對(duì)公司在其住所外擅設(shè)分支機(jī)構(gòu)如何適用法律的問題,列舉了幾種不同的意見:有的認(rèn)為應(yīng)適用《公司登記管理若干問題的規(guī)定》(以下簡稱總局83號(hào)令)第三十二條定性處罰;有的認(rèn)為應(yīng)認(rèn)定為冒用有限責(zé)任公司分公司名義行為,按新《公司登記管理?xiàng)l例》第八十條定性處罰;有的認(rèn)為應(yīng)按新《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條有關(guān)未辦理變更登記處理;有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用《無照經(jīng)營查處取締辦法》定性處罰;原文作者則認(rèn)為,“冒用”、“變更”等詞語不能貼切表示出擅設(shè)分支機(jī)構(gòu)的性質(zhì),而《無照經(jīng)營查處取締辦法》又無擅設(shè)分支機(jī)構(gòu)無照經(jīng)營類型的規(guī)定,因此,在法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章層面上,對(duì)此問題規(guī)定不夠明確,令基層執(zhí)法人員困惑。

筆者認(rèn)為,現(xiàn)行法律、行政法規(guī)對(duì)此問題的規(guī)定已經(jīng)很明確了,關(guān)鍵是要正確理解法條。

《無照經(jīng)營查處取締辦法》第二條規(guī)定,任何單位和個(gè)人不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定,從事無照經(jīng)營。這里的“無照經(jīng)營”,不僅包括相關(guān)單位或個(gè)人本身無營業(yè)執(zhí)照卻開展經(jīng)營,還包括本身有營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)或個(gè)體工商戶,單獨(dú)或共同設(shè)立應(yīng)當(dāng)辦理營業(yè)執(zhí)照卻未辦營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營機(jī)構(gòu)開展經(jīng)營。例如,新《公司法》第14條規(guī)定,設(shè)立分公司,應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照;《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第35條、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第14條、《合伙企業(yè)法》第18條,也有類似的設(shè)立分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)辦照的規(guī)定。因此,企業(yè)擅設(shè)無營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)(分公司)開展經(jīng)營活動(dòng),同樣屬于《無照經(jīng)營查處取締辦法》的調(diào)整范圍。

新《公司法》第211條及《公司登記管理?xiàng)l例》第80條所規(guī)定的“冒用有限責(zé)任公司或股份有限公司的分公司名義”,是指未經(jīng)依法登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司的分公司而擅自使用分公司名義,既包括無任何營業(yè)執(zhí)照而冒用分公司名義從事經(jīng)營,也包括已依法領(lǐng)取除分公司營業(yè)執(zhí)照之外的其他營業(yè)執(zhí)照卻冒用分公司名義從事經(jīng)營。

何謂“分公司名義”,是否要求名稱中一定要含有“分公司”字樣?

其實(shí),《公司法》及其配套行政法規(guī)、規(guī)章并未使用“分支機(jī)構(gòu)”的概念,而是使用“分公司”概念。《公司登記管理?xiàng)l例》第46條規(guī)定,分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。總局83號(hào)令第十五條第一款則明確,公司設(shè)立的不具備企業(yè)法人資格的經(jīng)營機(jī)構(gòu),其名稱可以不含“分公司”字樣,但應(yīng)當(dāng)按分公司登記程序辦理登記。也就是說,凡公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu),無論其名稱中是否含有“分公司”字樣,都屬于分公司。當(dāng)然,根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十四條第(二)項(xiàng)的規(guī)定,分公司名稱中不管是否含有“分公司”字樣,都應(yīng)當(dāng)冠以其所從屬公司的名稱。因此,“分公司名義”,既包括名稱中含有“分公司”字樣的情形,也包括名稱中雖不含“分公司”字樣,但通過冠以某公司名稱并綴以“經(jīng)營部”、“服務(wù)部”等字樣的形式,表明其屬于某公司下屬經(jīng)營機(jī)構(gòu)的情形。

公司或分公司在其住所以外設(shè)立經(jīng)營機(jī)構(gòu),卻未辦理登記領(lǐng)取分公司營業(yè)執(zhí)照的行為,首先構(gòu)成了《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條和第十四條所查處的無照經(jīng)營行為;如果該擅設(shè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu)使用了分公司名義的,則同時(shí)構(gòu)成了《公司法》第211條及《公司登記管理?xiàng)l例》第80條所查處的冒用分公司名義行為;如果該擅設(shè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu)未使用分公司名義(如仍以公司名義從事經(jīng)營)的,則僅構(gòu)成無照經(jīng)營而未構(gòu)成冒用分公司名義行為。

如前所述,《公司登記管理?xiàng)l例》第80條,并非專門調(diào)整無照經(jīng)營,還調(diào)整有其他營業(yè)執(zhí)照但冒用公司或分公司名義的行為。因此,此法條與《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第一款屬于法條的交叉競合,但相互間并無特別法與一般法的關(guān)系,不存在依《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第二款轉(zhuǎn)致適用《公司登記管理?xiàng)l例》第80條實(shí)施處罰的問題。對(duì)于同時(shí)構(gòu)成無照經(jīng)營行為和冒用分公司名義行為的,應(yīng)分別適用《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第一款和《公司登記管理?xiàng)l例》第80條,指出其違法性并實(shí)施行政處罰,但同種處罰僅適用法定幅度最重的法條實(shí)施一次。

總局83號(hào)令在被明令廢止前,凡與新《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》不相抵觸的條款,均繼續(xù)有效。不過,總局83號(hào)令第32條對(duì)公司擅自設(shè)立分公司行為的處罰規(guī)定,其立法背景是原《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)此類行為均未設(shè)定行政處罰,而《無照經(jīng)營查處取締辦法》也尚未出臺(tái)。當(dāng)《無照經(jīng)營查處取締辦法》和新《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》生效后,總局83號(hào)令第32條就與這些上位法相抵觸,不應(yīng)再適用了。

另外,無論是新《公司登記管理?xiàng)l例》,還是老條例,均未將分公司作為公司的登記事項(xiàng)。因此,將公司擅自設(shè)立分公司行為,認(rèn)定為擅自改變登記事項(xiàng),按新《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條處理,明顯是錯(cuò)誤的。

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