以營利為目的購進香煙兜售行為人屬于行政違法還是犯罪
一、以營利為目的購進香煙兜售
個體煙草零售戶夏某以營利為目的,于2002年前后,從上兜售的煙販手中購進玉溪、利群等品牌卷煙4500余條(均為真品),價值10萬余元,儲存在其倉庫伺機銷售。2003年1月被當地煙草公司依法查扣,并移交公安機關立案查處。有意見認為,夏某未在規定的煙草部門進貨,其行為雖然違反了煙草法規,但其領取了煙草部門頒發的煙草零售許可證,不符合刑法第225條第一項中“無證經營”的非法經營情形;非法經營罪必須以相應的行政法為依據,而煙草法規對夏某的上述行為,?明確規定的行政處罰,并沒有設定相應的追究刑事責任的條款,依據罪刑法定的原則,夏某的行為只是一般的行政違法,不構成非法經營罪。
二、行為人是行政違法還是犯罪
本文認為,夏某主觀上具有非法營利的目的,客觀上實施了非法經營煙草的行為,且情節嚴重,其行為完全符合非法經營罪的犯罪構成要件,應當追究其刑事責任。
(一)非法經營罪屬于法定犯,其構成必須以?“違反國家規定”即違反國家法律、行政法規中有關各種市場經營法律制度為前提。犯罪嫌疑人夏某雖然領取了煙草部門頒發的煙草零售許可證,但其違反了《中華人民共和國煙草專賣實施條例》中“取得煙草專賣許可證的企業或個人,應當在當地的煙草專賣批發企業進貨,并接受煙草專賣許可證發證機關的監督管理”的規定,逃避發證機關的監管,從非法渠道進貨,其行為是對煙草專賣制度的直接破壞,故其行為性質應以非法經營論。
(二)非法經營罪是情節犯,依照《刑法》的規定只有非法經營行為達到“情節嚴重”的程度,才構成非法經營罪。因此,情節嚴重與否是區分非法經營罪與一般非法經營行為的界限。就本案而言,犯罪嫌疑人夏某非法經營數額10萬余元,已經超出最高人民檢察院?公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》所規定的非法經營罪的追訴標準(5萬元),故其行為已構成非法經營罪。在條款的適用上可引用刑法第225條第1項或者第4項。
(三)1997刑法規定的非法經營罪是從1979刑法規定的投機倒把罪中分解出來的罪名,而《煙草法》及其《實施條例》均頒布于97刑法之前,至今未作出修訂。在這兩部法規中只對“倒賣煙草”的行為作了追究刑事責任的規定,而對本案此類非法經營行為只作了行政處罰的規定,并沒有作出追究刑事責任的規定,這表明煙草法規的立法滯后。但是行政法規對此類非法經營行為未作追究刑事責任的規定,并不影響刑法以及司法解釋將此規定為犯罪的效力。只要該非法經營行為達到刑法規定的“情節嚴重”的程度,就應當使用刑法追究其刑事責任,這是罪刑法定原則的應有之義。
對此類非法經營行為以非法經營罪定罪處罰為司法實踐所認同。比如煙草法規中對于無證收購、運輸、批發、經營煙草一類的非法經營行為也只有行政處罰的規定,并未設定追究刑事責任的條款,但司法實踐中,對于此類行為“情節嚴重”的,均已非法經營罪定性,這是不爭的事實。
綜上所述,筆者認為非法經營罪的構成,不以行政法規中設定追究刑事責任條款為要件只要行為人的行為違反了國家法律、行政法規中有關各種市場經營法律制度,達到了刑法規定的情節嚴重的程度,即應以此罪論處。
以上知識就是小編對“以營利為目的購進香煙兜售行為人屬于行政違法還是犯罪”問題進行的解答,非法兜售香煙構成行政違法還是犯罪,依據行為人的情節而定,情節嚴重的會構成犯罪。讀者如果需要法律方面的幫助,歡迎到律霸網進行法律咨詢。
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