一、販賣毒品罪是否需要牟利目的

(一)爭論之觀點

我國大陸理論界對此問題形成了兩種對立的觀點，即肯定說與否定說。肯定說主張，販賣毒品罪行為人主觀上除了具有對構成要件事實的認識以外，還必須具有牟利目的。即販毒者希望通過非法買賣毒品以獲取暴利。如果不具有營利目的，則不能構成販賣毒品罪。[1]還有學者認為：“以牟利為目的是販賣毒品罪的主觀要件必須具備的內容。行為人為誰牟利，是否實現牟利，牟取利益的大小，利益體現的形式各異，均不影響販賣毒品罪主觀要件的成立。”[2]而否定說則主張，對于販賣毒品中的非法銷售行為，不要求行為人有牟利的目的或別的目的，只要行為人明知是毒品而予以銷售，不論其目的、動機如何，均成立販賣毒品罪。[3]

(二)對否定說之批評

否定說無疑立足于嚴厲打擊的需要，同時可能認為，從立法模式來看，刑法對目的犯通常會在刑法條文中明確表明。如果刑法分則之條文沒有明確敘明應該具備某種目的的話，則不能以目的犯視之。如有學者指出：“刑法沒有要求本罪以營利為目的，故行為人不以營利為目的而實施本罪行為的，也構成本罪。”[4]有論者闡述了具體的理由：“若要求販賣毒品罪必須以牟利為目的，則意味著不具有牟利目的的販毒行為不構成犯罪。事實上，不論是否以牟利為目的，販賣毒品行為都直接破壞了我國對毒品購銷活動的嚴格管制，造成毒品的非法流通和蔓延，刺激了整個毒品犯罪的惡性膨脹，具有極大的社會危害性。”[5]否定說的觀點和論證明顯存在問題。

其一，關于目的是否應由刑法明確規定的問題。我國刑法明確在分則條文中對犯罪目的作出規定的并不多見，一些常見的目的犯均未在條文中有明確的體現。如盜竊罪，雖然刑法分則并未明文規定必須以非法占有為目的，然而理論界的通說一直認為應該要以非法占有為目的。“所謂犯罪目的，是指犯罪人主觀上通過實施犯罪行為達到某種危害結果的希望或追求。”[6]而目的犯則通常指具有一定目的為其特別構成要件的犯罪。[7]目的有兩種類型：目的犯中的目的通常是一種超過的主觀要素，其不同于故意。另有一些目的是屬于犯罪直接故意的內容，也就是說，這些目的本身就在構成要件之內，法律不加規定也不影響這種目的的存在。刑法之所以規定一些犯罪行為必須要以某種目的作為成立犯罪所不可或缺的要素，是因為一些行為之所以之值得懲罰或應該如此懲罰在于其主觀上具有反倫理性或反社會性的色彩。或者說在這種目的的驅動下，該行為具有的社會危害性更大。作為通常意義上理解，販賣本身就有以牟利為目的之義。東漢許-慎《說文解字》解釋“販”為“買賤賣貴者”，[8]之所以賤進貴出，無非為牟利而已。因此，以牟利為目的作為販賣毒品罪的主觀要件，很明顯為立法者所考慮到，只是未形諸于文字形式而已，即刑法理論上所謂的“不成文的構成要件”。所以，認為刑法分則條文缺乏明確規定即不需要目的的觀點不免武斷。