關于辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的指導意見

蘇高法[2011]175號

各市、縣（市、區）人民法院、人民檢察院、公安（分）局：為正確適用法律，依法懲處毒品犯罪，依照《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）、《中華人民共和國禁毒法》（以下簡稱《禁毒法》）、最高人民法院《關于審理毒品案件定罪量刑標準有關問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）、《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》（以下簡稱《大連會議紀要》）、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）及有關行政法規、規章的規定，結合我省毒品犯罪案件的具體情況，制定本指導意見。一、關于毒品種類、數量的認定問題第一條毒品是指國家食品藥品監督管理局、公安部、衛生部最新發布的《麻醉藥品品種目錄》、《精神藥品品種目錄》中列入管制的麻醉藥品和精神藥品以及我國參加的國際公約中明確管制的其他精神藥品和麻醉藥品。上述毒品品種包括其鹽和制劑。毒品名稱的認定應當以《麻醉藥品品種目錄》、《精神藥品品種目錄》及相關國際公約為依據進行規范表述。

第二條認定毒品的數量應以查證屬實的數量計算，并以克或千克為計量單位，不以純度折算；但對于可能判處死刑的案件，應當對查獲的毒品進行含量鑒定。第三條涉案毒品系法律、司法解釋沒有規定量刑數量標準的，可以參照《非法藥物折算表》將涉案毒品折算成海洛因后，依照《刑法》的規定適用刑罰。第四條涉案毒品為不同種類的，可以依照相關法律、司法解釋和《非法藥物折算表》折算成海洛因，累計后依照《刑法》的規定適用刑罰。在裁判文書中只客觀表述涉案不同種類毒品的數量。如果數量累計后應當跨刑階適用刑罰的，可以在法律文書中綜述認定為“數量大”、“數量較大”或者“情節嚴重”。第五條在毒品滅失情況下，僅有犯罪嫌疑人、被告人供述且又翻供的，不應僅憑犯罪嫌疑人、被告人的有罪供述定案。只有當犯罪嫌疑人、被告人的有罪供述與同案其他犯罪嫌疑人、被告人供述或者與毒品交易另一方的供述相互印證，并排除誘供、逼供~串供等情形，才能定案。此種情況下認定毒品數量應當堅持“就低不就高”的原則。對案件所涉毒品數量的大部分系依言詞證據認定，查獲毒品的數量與判處死刑的標準差距較大的，判處死刑應特別慎重。

第六條辦理“麻古”、“搖頭丸”等顆粒類毒品已滅失的案件，可在認定相關毒品粒數的前提下，結合本案查獲的同類毒品的重量，依照“就低不就高”的原則推算出涉案毒品的重量；如本案未查獲同類毒品，可結合本地區近一年來查獲的同類毒品的重量依“就低不就高”的原則推算出涉案毒品的重量。對已滅失的涉案“麻古”“搖頭丸”等顆粒類毒品的成分、含量，可結合本案查獲的同類毒品的成分、含量依“就低不就高”的原則予以認定；如本案未查獲同類毒品，可結合本地區近，一年來查獲的同類毒品的主要成分、含量依照“就低不就高”的原則予以認定。

第七條對于以販養吸的犯罪嫌疑人、被告人，購買毒品的數量與查獲的及已經販賣的毒品數量問存在較大數量差的，依照購買毒品的數量認定販賣毒品的數量，量刑時可以考慮犯罪嫌疑人、被告人合理的吸食量酌情從輕處罰。購買毒品的數量與查獲的及已經販賣的毒品數量間，考慮犯罪嫌疑人、被告人合理的吸食量后，不存在較大數量差的，依照查獲的數量和已經販賣的數量認定販賣毒品的數量。購買毒品的數量剛達到“數量大”、“數量較大”、“情節嚴重”起點，依照查獲的和已經販賣的毒品數量認定販賣毒品的數量，量刑時可以酌情從重處罰。

二、關于走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪的問題第八條走私、販賣、制造海洛因或甲基苯丙胺一千克以上或其他數量相當的毒品，又無法定從輕、減輕情節或者酌定情節不足以從輕處罰的，可以判處死刑，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。同一個案件中擬判處2名以上被告人死刑的，應當有特別充分的理由。第九條走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺五百克以上不滿一千克或其他數量相當的毒品，一般判處死刑，緩期二年執行，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。具有法定或酌定從重情節的，可以判處死刑，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。具有法定或酌定從輕情節或者本意見第十五條規定情形之一的，可以判處無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。第十條走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺二百克以上不滿五百克或其他數量相當的毒品，可以判處無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產，具有法定或酌定從重情節或者本意見第十六條規定情形之一的，可以判處死刑，緩期二年執行，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。具有法定或酌定從輕情節或者本意見第十五條規定情形之一的，一般判處有期徒刑十五年，剝奪政治權利五年，并處沒收人民幣五萬元以上個人財產。第十一條走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺五十克以上不滿二百克或其他數量相當的毒品，一般判處有期徒刑十五年，剝奪政治權利五年，并處沒收人民幣五萬元以上個人財產。具有法定或酌定從重情節或者本意見第十六條規定情形之一的，可以判處無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。第十二條走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺不滿五十克或其他數量相當的毒品，應當依照《刑法》、《解釋》、《意見》及相關規定予以量刑，并處罰金人民幣一千元至五萬元。第十三條運輸毒品是毒品犯罪的中間環節，判處死刑時應與走私、販賣、制造毒品犯罪有所區別，應當在毒品的數量和其他情節方面堅持更高的標準。因證據問題無法認定被告人販賣毒品而就低認定其運輸毒品，對情節嚴重的也可以判處死刑。第十四條吸毒者運輸海洛因或甲基苯丙胺五十克以上或其他數量相當的毒品，如其提供的證據不足以證實所運輸的毒品均系本人吸食，以運輸毒品罪定罪處罰。第十五條走私、販賣、運輸、制造毒品的被告人具有下列情形之一的，可以酌情從輕處罰：（一）受人指使、雇傭實施走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪的；（二）走私、販賣、運輸、制造毒品案件中，被查獲的毒品數量未達到《刑法》規定刑格最低數量標準，但加上坦白交代的毒品數量才達到或超過上述標準的；（三）走私、販賣、運輸、制造毒品的初犯，且毒品沒有流入社會的；（四）其他可以酌情從輕處罰的情節。第十六條走私、販賣、運輸、制造毒品的被告人具有下列情形之一的，可以酌情從重處罰：（一）、走私、販賣、運輸、制造毒品3次以上，且系數量較大或數量大的；（二）因毒品違法活動被行政處罰2次以上的；（三）在緩刑、假釋考驗期內實施走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪的；（四）國家工作人員及戒毒醫療機構工作人員實施走私、販噩賣、運輸、制造毒品犯罪的；（五）其他可以酌情從重處罰的情節。第十七條走私、販賣、運輸、制造毒品的數量是量刑的重要標準，但不是唯一標準，決定對被告人是否適用死刑時還要綜合考量被告人的主觀惡性及其行為的社會危害性，下列情形一般不判處死刑：（一）涉案毒品折合成含量為25%的海洛因后，其數量標準未達到本意見判處死刑數量標準的；（二）涉案毒品系法律或司法解釋沒有規定量刑數量標準的，但數量特別巨大的除外；（三）《大連會議紀要》規定的不宜判處死刑的情形。第十八條走私毒品罪既遂、未遂的認定：（一）直接通過海關走私毒品的，只要毒品進入口岸的任何一個環節均為既遂；（二）通過繞過海關的方式走私毒品的，只要毒品越過國（邊）境即構成既遂。第十九條販賣毒品罪既遂、未遂的認定：（一）以販賣毒品為目的，已經買進了毒品，應以既遂論處；（二）正在進行毒品交易時被人贓并獲，不論是否交易成功，對賣方和以販賣為目的的買方均應以既遂論處；（三）在毒品中摻假后予以販賣的，只要沒有使毒品喪失致人癮癖的毒性，應以既遂論處；（四）對于因販賣毒品被抓獲之后查獲的毒品數量，應計入既遂數量；（五）以販賣毒品為目的購買毒品，尚未進入交易地點，賣方被查獲，對買方應以未遂論處；（六）被告人主觀上并不明知是假毒品，而將假毒品當作真毒品予以販賣的，應以未遂論處；（七）對盜竊、撿拾、贈與等方式獲取的毒品，意圖出售，尚未交易即被查獲的，應以未遂論處。第二十條運輸毒品罪既遂、未遂的認定：被告人將毒品帶離藏匿地點開始進行運輸應以既遂論處，不以是否到達運輸目的地來區分既遂與未遂。第二十一條制造毒品罪既遂、未遂的認定：已經制造出粗制毒品或者半成品的，應以既遂論處。購進制造毒品的設備和原材料，開始著手制造毒品，但尚未制造出粗制毒品或者半成品的，應以未遂論處，第二十二條向多人販賣毒品或多次販賣毒品，毒品數量折成海洛因達2克以上的；或者達到6人或6次以上的，應當認定為《刑法》第三百四十七條第四款規定的情節嚴重。第二十三條毒品共同犯罪中，受雇傭、指使實施毒品犯罪的犯罪嫌疑人、被告人，一般情況下只以其參與的毒品犯罪的環節定罪。第二十四條有證據證明犯罪嫌疑人、被告人對前宗毒品進行販賣的，可以認定對后宗毒品有販賣的故意。有證據證明犯罪嫌疑人、被告人對后宗毒品進行販賣的，對前宗毒品的犯罪故意應當結合兩次行為的間隔時間及其他證據予以認定，犯罪嫌疑人、被告人確有證據證明不是販賣的不予認定販賣。第二十五條運輸毒品一般是指兩地之間長距離的運輸行為；但行為人的運輸行為成為共同犯罪的一個獨立環節時，同一城市內短距離運輸毒品行為也可以認定為運輸毒品。

三、關于非法持有毒品犯罪的問題第二十六條非法持有海洛因或甲基苯丙胺一千克以上或者其他數量相當毒品的，可以判處無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處人民幣十萬元以上罰金。具有法定從輕情節的，可以判處有期徒刑十五年，剝奪政治權利五年，并處罰金人民幣五萬至十萬元。第二十七條非法持有海洛因或甲基苯丙胺五百克以上或者其他數量相當毒品的，可以判處十五年有期徒刑，剝奪政治權利五年，并處罰金人民幣五萬至十萬元。具有法定從重情節的，可以判處無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處人民幣十萬元以上罰金。第二十八條非法持有海洛因或甲基苯丙胺五百克以下或者其他數量相當毒品的，依照《刑法》及相關規定予以量刑。第二十九條具有下列情節之一的，可以認定為《刑法》第三百四十八條規定的“情節嚴重”：（一）非法持有毒品折算成海洛因35克以上不滿50克的；（二）國家工作人員及戒毒醫療機構工作人員非法持有毒品；（三）在戒毒監管場所非法持有毒品的；（四）曾因毒品違法活動被行政處罰2次以上的；（五）緩刑、假釋考驗期內又非法持有毒品的；（六）其他情節嚴重的行為。四、關于包庇毒品犯罪分子罪和窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓犯罪的問題第三十條辦理包庇毒品犯罪分子和窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓案件，應當依照《刑法》及相關規定予以定罪量刑。第三十一條具有下列情節之一的，可以認定為《刑法》第三百四十九條規定的“情節嚴重”：（一）包庇可能被判處十五年有期徒刑以上刑罰的走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子；（二）窩藏、轉移、隱瞞海洛因或甲基苯丙胺五十克以上或其他數量相當的毒品的；（三）窩藏、轉移、隱瞞毒贓數額達到當地當時海洛因五十克以上價值的；（四）其他情節嚴重的行為。五、關于容留他人吸毒犯罪的問題第三十二條容留他人吸毒罪是指為他人吸食、注射毒品提供場所或者允許他人在自己管理的場所內吸，注射毒品的行為。容留他人吸食、注射毒品情節顯著輕微的可依照《中華人民共和國禁毒法》第六十一條的規定予以處罰，但具有下列情節之一的，應以容留他人吸毒罪定罪處罰：（一）容留他人吸食、注射毒品3次以上的；（二）容留3人以上吸食、注射毒品的；（三）因涉毒類犯罪被刑事處罰過的；（四）因容留他人吸毒受行政處罰2次以上的；（五）容留未成年人吸食、注射毒品的；（六）以牟利為目的容留他人吸食、注射毒品的；（七）容留他人吸食注射毒品造成他人死亡或其他嚴重后果的；（八）國家工作人員及戒毒醫療機構工作人員容留他人吸食、注射毒品的；（九）其他容留他人吸食、注射毒品情節嚴重的。

六、關于毒品犯罪案件的管轄問題第三十三條毒品犯罪案件的上、下線并案處理的，受理的公安、檢察、法院只要對其中部分被告人、犯罪嫌疑人具有管轄權，即對合案具有管轄權。七、附則第三十四條本指導意見所稱死刑是指判處死刑立即執行。第三十五條本指導意見所稱以上、以下包括本數。第三十六條本指導意見自下發之日起執行。下發之前由本省公、檢、法機關聯合或者單獨下發的與本指導意見相抵觸的有關規定，不再適用。本意見施行中，遇國家頒布法律、法規、立法解釋成司法解釋作出新規定時，以法律、法規和立法解釋、司法解釋為準。江蘇省高級人民法院江蘇省人民檢察院江蘇省公安廳二○一一年四月十三日