尊敬的審判長、合議庭各位法官：

我受北京市首-信律師事務(wù)所的指派，擔(dān)任貴院審理的“辯護(hù)人妨害作證”案被告人李-莊的辯護(hù)人。我在庭前已經(jīng)數(shù)次會見了楊某，并且認(rèn)真查閱了貴院提供的部分案卷材料，進(jìn)行了必要的調(diào)查取證。我首先要感謝合議庭的法官們，為我履行辯護(hù)職責(zé)提供的便利。雖然庭前查閱案卷材料由于公訴機(jī)關(guān)的原因，顯得時間倉促;雖然我關(guān)于證人出庭、調(diào)查取證、延期審理等事項(xiàng)申請的結(jié)果令人失望，但是合議庭起碼給予了回應(yīng)。直到開庭前一天的晚上八點(diǎn)半，法官還給我打電話，告訴我偵查機(jī)關(guān)拒絕提交楊某被扣押的筆記本電腦。因此，我對合議庭在庭前所付出的勞動還是要表示感謝。但是我的感謝并不等于我認(rèn)為所謂楊某“漏罪”案的偵查、起訴和受理具有合法性。因?yàn)榘ū景傅墓V機(jī)關(guān)與合議庭所在的人民法院在內(nèi)，都是被偵查機(jī)關(guān)綁架而來的。

卷宗材料顯示，2010年1月27日，重慶市江北區(qū)人民檢察院收到對楊某涉嫌妨害作證的舉報后，將舉報材料轉(zhuǎn)交給重慶市公安局江北區(qū)分局，該局于2010年1月28日立案初查。自此，楊某“漏罪”案的偵查機(jī)關(guān)就開始綁架檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)進(jìn)入了違法的狀態(tài)。因?yàn)閺?010年1月27日開始，另案追究楊某“辯護(hù)人妨害作證”漏罪的合法性基礎(chǔ)就已經(jīng)喪失了。

楊某的“辯護(hù)人偽造證據(jù)、妨害作證罪”是2010年2月9日終審宣判的。此前的1月27日，正屬于該案的審理期間。在此期間發(fā)現(xiàn)同一被告人有同種“漏罪”應(yīng)當(dāng)如何處理?最高人民法院于1993年4月16日作出的“關(guān)于判決宣告后又發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子的同種漏罪是否實(shí)行數(shù)罪并罰問題的批復(fù)”規(guī)定：“人民法院的判決宣告并已發(fā)生法律效力以后，刑罰還沒有執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，不論新發(fā)現(xiàn)的罪與原判決的罪是否屬于同種罪，都應(yīng)當(dāng)依照刑法第六十五條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。但如果在第一審人民法院的判決宣告以后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴，判決尚未發(fā)生法律效力的，第二審人民法院在審理期間，發(fā)現(xiàn)原審被告人在第一審判決宣告以前還有同種漏罪沒有判決的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依照刑事訴訟法第一百三十六條第(三)項(xiàng)的規(guī)定，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判，第一審人民法院重新審判時，不適用刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的規(guī)定。”

由于2010年1月27日發(fā)現(xiàn)的楊某“漏罪”與二審法院正在審理的楊某“辯護(hù)人偽造證據(jù)、妨害作證罪”屬于同種罪，根據(jù)最高人民法院的上述規(guī)定，該院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。但是該院卻沒有這樣做，而是錯誤地繼續(xù)審理并終審宣判。正是由于這個錯誤，導(dǎo)致楊某今天被以與原案相同的同種罪再次提起公訴，再次推上被告席，這在程序上致使楊某被重復(fù)審判，在實(shí)體上將導(dǎo)致楊某因數(shù)罪并罰而加重刑罰。這種做法，對被告人是不公平的，也是違背我國刑法的基本精神的，因而是完全違法的。

因此，我只能遺憾地指出，今天對楊某的審判是不合法的。我今天前來參加庭審活動，僅僅是出于我對司法的敬畏和對合議庭法官們的尊重，以及揭示本案的事實(shí)真相和揭露本案偵查機(jī)關(guān)的違法行為的宗旨。基于此，我發(fā)表如下觀點(diǎn)：

一、楊某的行為不構(gòu)成犯罪

根據(jù)刑法第三百零六條的規(guī)定，構(gòu)成“辯護(hù)人妨害作證罪”必須是“威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證”。但是縱觀孟-英案的有關(guān)事實(shí)，僅發(fā)現(xiàn)證人徐*軍改變證言的事實(shí)，沒有發(fā)現(xiàn)楊某對她的威脅、引誘，以及起訴書所稱的教唆行為，也沒有發(fā)現(xiàn)楊某要她違背事實(shí)，更沒有發(fā)現(xiàn)徐*軍作了偽證。

1、楊某沒有對徐某某進(jìn)行威脅、引誘和教唆

在經(jīng)濟(jì)交往中，許多當(dāng)事人對于自己拿出去的錢是屬于投資款還是屬于借款，可能會有不準(zhǔn)確的認(rèn)識。把借款誤認(rèn)為是投資款的情況時有發(fā)生。徐某某是一個普通的婦女，她不是一個投資的專業(yè)人士，不可能懂得投資的法律規(guī)定。如果這樣的人聽到律師說你的錢按照法律規(guī)定不是投資而是借款。然后按照律師的觀點(diǎn)去法院改變了證言，那么，以本案偵查機(jī)關(guān)的做法，這個律師就要被抓起來判刑。如果這樣做是違反法律的，那么偵查機(jī)關(guān)就是蓄意枉法;如果這樣做是符合法律的，那么這樣的法律就是惡法。因?yàn)檫@將對中國律師行業(yè)帶來災(zāi)難性的后果，從而不利于社會主義法制建設(shè)。

徐某某在2011年3月27日的筆錄中提到楊某時稱：“我說不是投資款，他還給我講了投資款和借款在法律上的區(qū)別”;證人王-遼在2011年3月27日的筆錄中也說：“楊某就用法律方面的規(guī)定告訴徐某某，什么算借錢，什么算投資款”。這說明楊某是在以一個法律工作者所掌握的法律知識，來向徐某某進(jìn)行講解，告訴徐某某什么是正確的，什么是錯誤的。在這個過程中，沒有發(fā)現(xiàn)楊某對徐某某進(jìn)行威脅、引誘和教唆的情況。

當(dāng)然我也注意到，徐某某在筆錄中提到楊某向其承諾如果孟-英不歸還她的欠款，楊某自己歸還她這些欠款。這種說法由于被楊某所否定而徐某某無法自圓其說外，我也認(rèn)為沒有合理性因而不具有真實(shí)性。案卷材料顯示，楊某擔(dān)任孟-英挪用資金案的辯護(hù)人，律師費(fèi)是5萬元。這5萬元律師費(fèi)是交到律師所里的，扣除各種稅費(fèi)和管理費(fèi)，楊某個人能夠得到的應(yīng)該只是5萬元中的一部分。除此之外楊某并沒有從孟-英處拿到錢，也沒有獲得孟-英對案件結(jié)果進(jìn)行獎勵的承諾。他不可能向徐某某承諾如果孟-英不歸還就由自己歸還83萬元欠款。退一步講，對于83萬元這樣數(shù)額巨大的款項(xiàng)，如果沒有書面協(xié)議，即使楊某有這樣的口頭承諾，徐某某也不可能相信楊某。因?yàn)樵诖酥埃谟写蚩顟{證的情況下，在已經(jīng)有生效的民事判決書的情況下，83萬元欠款都沒有能夠要回來。徐某某有什么理由相信自己并不熟悉的楊某的空口承諾?因此，本案不能充分排除徐某某為了要回欠款，主動要求改變證言的可能性。而楊某僅僅是向徐某某解釋了法律的規(guī)定。

2、徐某某在接觸楊某之前即已經(jīng)改變了證言

徐某某改變證言并不是2008年楊某介入孟-英案后才發(fā)生的。早在2005年徐某某就已經(jīng)改變了證言，而這與楊某無關(guān)。徐某某在2010年8月22日、27日和11月4日多份詢問筆錄中均提到，2005年上海兩個律師(實(shí)際為法律工作者)向她進(jìn)行了調(diào)查，她改變了證言，證明100萬元是借款，還有錄音。

既然在楊某接受孟-英委托之前，徐某某已經(jīng)改變了100萬元是投資款的證言，并且楊某已經(jīng)拿到徐某某改變證言的錄音資料。既有書面材料，又有錄音。這些證據(jù)已經(jīng)可以用作證明100萬元是借款的證據(jù)。在這種情況下，即便徐某某不出庭作證，楊某也可以向法庭出示這些證據(jù)。楊某完全沒有必要以自己歸還83萬元為代價來“引誘”徐某某改變證言。

3、楊某沒有要徐某某違背事實(shí)改變證言

所謂“辯護(hù)人妨害作證”，使證人改變證言，關(guān)鍵要看其證言的真實(shí)性。如果其改變后的證言反映了真實(shí)情況，則不但沒有妨害作證，而且還有助于幫助司法機(jī)關(guān)查清案件事實(shí)。證據(jù)材料顯示，徐某某改變后關(guān)于“借款”的證言才反映了真實(shí)情況，而其關(guān)于“投資”的證言卻反映了虛假情況。

從工商檔案材料和上海徐匯區(qū)人民法院的民事判決可知，徐某某自始至終就不是金湯城的股東。連股東都不是，當(dāng)然也就不存在投資款。即便有的人在“出資”的當(dāng)時自認(rèn)為是投資款，但是后來由于某種原因沒有成為股東，這些“出資”的屬性充其量也就是借款。因此，不管個人在當(dāng)時或者后來是如何認(rèn)為的，都不能否認(rèn)其借款的屬性。金湯城的財務(wù)人員周*新2008年7月30日在上海市徐匯區(qū)人民法院作證時，肯定徐某某“投入”的100萬元是借款而不是投資。

我注意到有的證人有“投資款”的證言，我們當(dāng)然不能以六年之后的個人證言，來推翻當(dāng)時工商登記部門的檔案。否則的話，將會嚴(yán)重擾亂我國的經(jīng)濟(jì)秩序。因?yàn)槿绻麅H憑證言就能認(rèn)定某人的股東資格，一些別有用心的人就不必通過真實(shí)的出資來成為股東了，他們可以不花一分錢而成為一個大企業(yè)的股東。

4、徐某某改變證言有其目的，并非外來因素所致

從徐某某一直的心理狀態(tài)看，她并沒有與公司風(fēng)險共擔(dān)的心理準(zhǔn)備，而是以追回自己的錢為目的，一會兒說是投資，一會兒說是借款。為此還進(jìn)行過假自殺。不論她說什么，她心里想的是要把出資拿回來。這種心理狀態(tài)恰恰是一種借款的心理狀態(tài)。因?yàn)闆]有一個真正的股東所追求的目標(biāo)是想把出資抽回來，而是將來的投資回報，即分紅。

如果徐某某想當(dāng)一個真正的股東，任憑外人怎么教唆，她也不會輕率地把投資款改說成借款，而把他的股東資格給弄沒了。因此，徐某某的所謂出資，不論從客觀事實(shí)上還是從他本人的心理上看，都屬于借款。其在作證時說“借款”既沒有違背客觀事實(shí)，也沒有違背其主觀愿望。

綜上所述，楊某以自己掌握的法律知識告訴徐某某其出資不屬于投資而屬于借款的行為，不符合刑法上關(guān)于“威脅、引誘”的犯罪構(gòu)成，不是犯罪。

二、指控楊某犯罪的證據(jù)不足

在刑事訴訟法規(guī)定的七大證據(jù)種類中，本案只有三種，即犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、證人證言和書證。下面就來看看這些證據(jù)是否達(dá)到了定罪的證明程度。

1、證人徐某某與楊某有利害關(guān)系，可能影響其證言的真實(shí)性。

徐某某向孟-英追要欠款一直沒有成功，為此，徐某某還曾經(jīng)到北京找楊某。徐某某與楊某之間，有一定的矛盾，這一事實(shí)，從徐某某的證言中都可看出。這種情況下，徐某某的控告和證言的真實(shí)性都值得懷疑，徐某某的證言應(yīng)當(dāng)有其他證據(jù)的補(bǔ)強(qiáng)。只有在得到其他證據(jù)充分印證的情況下，徐某某的證言的真實(shí)性才能夠得到認(rèn)定，其證言才能夠作為定案的根據(jù)。

楊某是于2010年1月8日被重慶市江北區(qū)人民法院一審定罪判刑的，按照控方的說法，江北區(qū)人民檢察院于2009年1月16日收到了徐某某郵寄的控告楊某的材料。當(dāng)然是否確有其事還是個迷，因?yàn)榫湍壳暗淖C據(jù)來看還無法證明這一事實(shí)。這件事情迷就迷在不合乎常理。如果楊某果真存在被“徐某某控告”的行為，在83萬元巨額款項(xiàng)無法追回的情況下，徐某某沒有必要等到數(shù)年后才提出控告。徐某某在2010年8月22日的詢問筆錄第10頁證明，她控告楊某，是因?yàn)闂钅匙屍渥鱾巫C，其有負(fù)罪感，同時，楊某沒有履行幫其討回欠款的承諾。如果作偽證有負(fù)罪感，徐某某應(yīng)當(dāng)去司法機(jī)關(guān)自首其犯有偽證罪;如果楊某沒有履行幫其討回欠款的承諾，想要求楊某履行承諾，楊某都已經(jīng)被判刑了，他如何給你錢呢?因此，在徐某某的證言中出現(xiàn)的她控告楊某是因?yàn)闂钅匙屍渥鱾巫C的解釋，無法得到其他證據(jù)的印證，這一解釋的真實(shí)性、合理性值得懷疑。

2、部分證人之間有親屬關(guān)系，證言之間的相互印證不足以保障證言的真實(shí)性。

證人之間，蘇*龍是徐某某的兒子，孟-玲是孟-英的姐姐，閔*聞是孟-玲的女兒，戴*秋是朱*巖的母親，證人之間存在直接的親屬關(guān)系。一般來說，他們之間的證言很容易取得一致。而這種一致的達(dá)成往往不是客觀真實(shí)的反映。

一般情況下，證據(jù)之間內(nèi)容上的印證，特別是細(xì)節(jié)上的印證，有助于證明證據(jù)的真實(shí)性。但在證人之間存在直接的親屬關(guān)系和證人之間有聯(lián)系、溝通的條件的前提下，證人證言之間的印證對證據(jù)真實(shí)性的保障，一般來說意義不大。

在本案中，不能僅憑證人之間證言的一致性，就認(rèn)定證據(jù)確實(shí)充分。判斷這些證人證言是否真實(shí)，必須有其他證據(jù)的印證。

3、證人證言缺乏其他客觀證據(jù)的印證。

在本案中，除了證人證言外，沒有其他證據(jù)能夠直接證明被告人楊某實(shí)施了妨害作證的犯罪行為。

楊某是否讓徐某某按照其安排將對投資的證言改為借款的證言，既沒有錄音等視聽證據(jù)，也沒有書證等其他證據(jù)，證言本身的真實(shí)性都無法得到查證屬實(shí)，更不能僅憑證言就認(rèn)定楊某實(shí)施了起訴書指控的犯罪行為。

4、部分證據(jù)因取證程序違法而失去或者降低證明效力。

(1)取證時間不合法：如2011年3月31日向蘇*龍的取證;2011年3月30日向田-劼的取證;2011年3月29日向張-勤的取證。根據(jù)起訴書所稱，本案是2011年3月28日偵查終結(jié)移送審查起訴的。由于未見補(bǔ)充偵查的有關(guān)法律手續(xù)，我們認(rèn)為此后的取證均為非法。

(2)取證地點(diǎn)不合法：如對蘇*龍的取證地點(diǎn)是在茶樓;對孟-英的取證地點(diǎn)是在新鄉(xiāng)居委會辦公室;對張-勤、俞-明的取證地點(diǎn)是上海市司法局;對閔*聞的取證地點(diǎn)是在淮海中路1728號523室;對戴*秋的取證地點(diǎn)是沈陽市遼寧大廈413房間。《中華人民共和國刑事訴訟法》第九十七條規(guī)定：“偵查人員詢問證人，可以到證人的所在單位或者住處進(jìn)行，但是必須出示人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)的證明文件。在必要的時候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)提供證言。”

綜合上述取證地點(diǎn)，均不是法定的三個地點(diǎn)。

(3)偵查人員采取誘導(dǎo)式、陷阱式提問：如對戴*秋的詢問：“徐某某與孟-英合伙做的生意如何?”這是一個兩難問題，無論如何回答，都首先肯定了徐某某與孟-英是合伙做生意，當(dāng)然就是投資和股東了。又如對楊*梅的詢問：“那到底是誰教唆徐某某在孟-英涉及的一個官司上作偽證的?”先肯定了有人教唆，不論回答是誰，都有犯罪發(fā)生。這是對一位77歲老人的提問，你讓她如何識別?

(4)偵查人員欺騙證人涉案案由：如對閔*聞的詢問：“現(xiàn)在我們就孟-英挪用資金案的有關(guān)情況找你進(jìn)行調(diào)查核實(shí)”。這是違背客觀事實(shí)的。孟-英案的偵查機(jī)關(guān)是上海的，重慶市的偵查機(jī)關(guān)前來偵查的是楊某案。這種故意隱瞞案由、欺騙證人的做法，違反取證規(guī)則，也是不道德的。

5、本案被告人訊問筆錄全部為非法證據(jù)。

被告人楊某于2010年2月9日被重慶市第一中級人民法院以“辯護(hù)人偽造證據(jù)、妨害作證罪”終審判處有期徒刑一年零六個月，執(zhí)行期間2009年12月12日起至2011年6月11日止。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第四十六條之規(guī)定：“被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行;凡有勞動能力的，都應(yīng)當(dāng)參加勞動，接受教育和改造。”這里的“其他執(zhí)行場所”，是指《中華人民共和國監(jiān)獄法》第十五條第二款之規(guī)定：“罪犯在被交付執(zhí)行刑罰前，剩余刑期在一年以下的，由看守所代為執(zhí)行。”楊某的剩余刑期還有將近一年零四個月，不屬于以上應(yīng)當(dāng)在其他執(zhí)行場所服刑的情況，應(yīng)當(dāng)依法在監(jiān)獄內(nèi)服刑。而本案偵查機(jī)關(guān)違反法律的規(guī)定，在將楊某送往監(jiān)獄正在辦理入監(jiān)手續(xù)時，即將其帶回重慶市第二看守所關(guān)押。因此，重慶市第二看守所是對楊某的違法關(guān)押地點(diǎn)。

鑒于公訴機(jī)關(guān)提交的被告人楊某的四份訊問筆錄均在重慶市第二看守所調(diào)取，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其取證地點(diǎn)不合法。由此導(dǎo)致該四份筆錄為非法證據(jù)。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部和司法部聯(lián)合制定的《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“經(jīng)依法確認(rèn)的非法言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，不能作為定案的根據(jù)。”

6、偵查機(jī)關(guān)隱匿重要證據(jù)。

經(jīng)過我們會見楊某得知，楊某的筆記本電腦被扣押。而楊某有大量與本案有關(guān)的證據(jù)材料存于該電腦中，如能提取，將有助于法庭了解事實(shí)真相。我們在庭前提出了關(guān)于調(diào)取被偵查機(jī)關(guān)扣押的楊某筆記本電腦的申請，但是法庭轉(zhuǎn)告我們偵查機(jī)關(guān)拒絕提供。拒絕的理由是我們沒有提供證據(jù)清單，他們打開電腦后沒有發(fā)現(xiàn)與本案有關(guān)的資料。我覺得這種理由十分荒唐。這部電腦是楊某的私人財產(chǎn)，即便原案為偵查的需要進(jìn)行扣押，但是在原案終審判決后應(yīng)該還給楊某。既然這部電腦并沒有被列入楊某涉嫌本案的控方證據(jù)和依法扣押的物品，辯護(hù)人完全有權(quán)利要求調(diào)取這部電腦。對于偵查機(jī)關(guān)拒絕提供證據(jù)的行為，我們認(rèn)為是違法的。《中華人民共和國刑事訴訟法》第四十五條第三款規(guī)定：“凡是偽造證據(jù)、隱匿證據(jù)或者毀滅證據(jù)的，無論屬于何方，必須受法律追究。”偵查機(jī)關(guān)的這種行為屬于隱匿證據(jù)，我們請求法庭追究其法律責(zé)任。

7、證人全部沒有出庭作證。

我在庭前已經(jīng)申請法院通知控方全部十五位證人出庭作證，可是一位也沒有來。證人出庭作證是原則，不出庭是例外。只有當(dāng)其他證據(jù)確實(shí)充分、證人不出庭并不影響其書面證言效力、并且控辯雙方爭議不大的情況下，才允許證人可以不出庭。而本案全部是言詞證據(jù)，沒有其他形式的證據(jù)相互印證。如果證人不出庭，將無法印證其證言的真實(shí)性，甚至于連是否存在某個證人都無法確認(rèn)。特別是徐某某，他既是據(jù)稱的舉報人，又是主要關(guān)鍵事實(shí)的證人。但是她的舉報是否發(fā)生存在嫌疑，她的證言又與辯護(hù)人提交的錄音錄像存在矛盾。在這種情況下，唯有出庭，才能查清。否則，徐某某的證言無法采信。

綜上所述，控方三種證據(jù)中的一種“犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解”應(yīng)當(dāng)屬于非法證據(jù)，支撐控方證據(jù)體系的三條腿只剩下兩條腿了。而所謂書證，其實(shí)都是一些對認(rèn)定犯罪事實(shí)沒有直接意義的材料，如楊某的個人身份、楊某辦理孟-英案的手續(xù)等材料。這樣一來，就只剩下“證人證言”金雞獨(dú)立了。然而在全部證人證言中，據(jù)稱親眼看到、親耳聽到所謂楊某“教唆”徐某某的，只有徐某某本人和她兒子蘇*龍的證言屬于直接證據(jù)，而其他人的證言無一是親眼看到、親耳聽到(暫不論是不是真的)，只能屬于間接證據(jù)。這樣一來，就只剩下徐某某母子的證言在“互相印證”了。由此我們已經(jīng)可以判斷，控方的證據(jù)極其薄弱，這只金雞基本上要趴下了。

相比之下，辯護(hù)人提交了四份證據(jù)：徐某某的錄音、徐某某的錄像、上海市徐匯區(qū)人民法院的民事判決書以及**城公司的工商檔案。雖然合議庭不允許提交徐某某的錄像，但是正如楊某剛才所講的，一份徐某某的錄音就足矣。楊某的話又一次證明了他是一位富有經(jīng)驗(yàn)的刑辯律師，因?yàn)橹恍枰@一份錄音證據(jù)，就足以將已經(jīng)搖搖欲墜的控方證據(jù)體系全部擊垮。(該錄音的詳細(xì)內(nèi)容已經(jīng)宣讀，不再贅述)

由此可見，控方證據(jù)遠(yuǎn)未達(dá)到“犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分”的定罪標(biāo)準(zhǔn)。

三、辦案程序違法，無管轄權(quán)而違法立案

《中華人民共和國刑事訴訟法》第二十四條規(guī)定“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。”《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第十五條規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄更為適宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄。”

鑒于楊某涉嫌的“辯護(hù)人妨害作證罪”發(fā)生在上海，因此，本案無論是審判管轄還是偵查管轄，均不屬于重慶市。(斯*江律師已經(jīng)對此進(jìn)行了詳細(xì)的闡述，我不再贅述)

四、楊某在刑事辯護(hù)工作中做到了盡職盡責(zé)

偵查機(jī)關(guān)采取了種種不光彩的手段，一直在對楊某進(jìn)行抹黑。就在剛才，控方還用更加不堪入耳的語言給楊某扣上了“破壞我國刑事訴訟制度”的文革式大帽子。說實(shí)話，我在未接觸本案之前也從某些部門和媒體獲悉了楊某的一些做法，對楊某的職業(yè)道德產(chǎn)生過懷疑。但是當(dāng)我查閱了本案材料并且三次會見了楊某之后，我覺得我受騙了。我認(rèn)為今天有必要在此為楊某正名：楊某是一個具有職業(yè)道德的優(yōu)秀刑事辯護(hù)律師。

僅就孟-英案來說。楊某接受委托擔(dān)任孟-英的辯護(hù)人后，于2008年5月4日，楊某立即會見了孟-英，查閱案件材料，對本案進(jìn)行深入分析。依據(jù)法律和事實(shí)，為孟-英擬定了無罪辯護(hù)的辯護(hù)方案。至2008年7月30日開庭，楊某數(shù)十次從北京趕到上海，先后會見孟-英8次，向法庭提交了45份證據(jù)，僅證人就達(dá)23名之多。戴*秋在2010年8月24日的筆錄中說：“楊某在法庭表現(xiàn)好，跟之前聘請的律師比起來敢于說話。”朱*巖在2010年9月14日的筆錄中也對楊某的辯護(hù)工作給予了肯定：“楊某的辯護(hù)才能不錯，能夠把我想說的話都說出來。”我想請大家思考一下，在我國的那些頭上頂著光環(huán)的大牌律師中，有誰能夠做到對一個只收五萬元的案子如此認(rèn)真和付出?

大家也都看到了，在本案的庭審過程中，楊某在手中沒有任何材料的情況下，能夠發(fā)表詳細(xì)的質(zhì)證意見，而且還能夠熟練地引用法律條文，甚至于他的質(zhì)證質(zhì)量有的還超過了我們兩位辯護(hù)人。這與他常年累月的勤奮和積累是分不開的。我們無法想想，具有如此水平并且同時也深知刑辯業(yè)務(wù)風(fēng)險的一位資深律師，會去教唆證人違背事實(shí)改變證言?

昨天，楊某在回答我的提問時，已經(jīng)給出了答案：這是絕對不可能的。而且，楊某還斬釘截鐵地否認(rèn)了他在執(zhí)業(yè)中有任何妨害作證的行為，而且是在所有的經(jīng)辦案件中!

五、偵查機(jī)關(guān)的許多做法突破了法律與良心的底線

辦案機(jī)關(guān)的職責(zé)是通過追究違法犯罪，依法保護(hù)人民群眾的人身和財產(chǎn)安全。如果在辦案中視法律于兒戲，肆意玩弄法律，則人民群眾的信任感和安全感將逐漸降低。我感到十分可笑的是，剛才控方竟然說楊某是在玩弄法律。事實(shí)勝于雄辯。到底是誰在玩弄法律，請看如下事實(shí)：

1、2010年2月9日，楊某被重慶市第一中級人民法院終審判處有期徒刑一年六個月。同日接到執(zhí)行通知書。第二天即2月10日，楊某被送到南川監(jiān)獄“服刑”。正在辦理入監(jiān)手續(xù)時，楊某被告知又發(fā)現(xiàn)了漏罪，需要再回看守所“配合偵查辦案”。(見2011.3.25重慶市第二看守所《情況說明》)這個過程前后五個小時左右。

偵查機(jī)關(guān)也許以為他們很聰明，用這個辦法就可以說是在楊某的“服刑”期間發(fā)現(xiàn)了漏罪，因而可以適用刑事訴訟法解釋第十四條的規(guī)定，由原審法院審理。豈不知卷宗材料顯示的發(fā)現(xiàn)“漏罪”時間并非楊某被送到監(jiān)獄的時間，而是此前的1月27日。這種情況恰恰不能適用上述司法解釋。偵查機(jī)關(guān)早不說發(fā)現(xiàn)漏罪，晚不說發(fā)現(xiàn)漏罪，恰恰在楊某被送到監(jiān)獄的時候發(fā)出通知稱“楊某還有余罪未被追究”。這種類似于游戲的辦案，留給我們的印象是拙劣的玩弄法律的技巧以及對被告人的肆意欺騙。

2、合同詐騙案于2010年2月10日立案，此后一天辯護(hù)人妨害作證案立案。這是因?yàn)檗k案機(jī)關(guān)明知其對后罪無管轄權(quán)，而企圖以先立案有管轄權(quán)的來爭奪其對后罪的管轄權(quán)。嚴(yán)格地說不存在爭奪，因?yàn)闆]有其他地方在與重慶市爭奪。這是因?yàn)槠渌胤讲⒉徽J(rèn)為楊某在他們那里的行為屬于犯罪，否則的話，豈不是在發(fā)生這種行為的2008年就已經(jīng)在那個地方立案偵查了。

辦案機(jī)關(guān)用這種辦法獲得了管轄權(quán)后，又將合同詐騙罪不予起訴，唯獨(dú)將其原本沒有管轄權(quán)的罪起訴。這種強(qiáng)迫審判機(jī)關(guān)對本不屬于自己管轄的案件進(jìn)行審判的做法，實(shí)際上是對司法機(jī)關(guān)的綁架行為，其內(nèi)心對于司法的敬畏感喪失殆盡，留存的只是對司法的嘲弄。

3、本案偵查時間從2010年2月17日就開始了，至2011年3月28日才結(jié)束偵查，時間長達(dá)一年零一個月零十一天。從檢察機(jī)關(guān)只用四天就審查完畢提起公訴來看，似乎證據(jù)體系已經(jīng)相當(dāng)完備，無需發(fā)回補(bǔ)充偵查了。可是就在檢察機(jī)關(guān)的審查起訴期間，偵查機(jī)關(guān)還在不斷地提交新的證據(jù)。如果這種做法僅僅表現(xiàn)出偵查機(jī)關(guān)的辦案隨意性以及對檢察機(jī)關(guān)的不尊重，那么在本案已經(jīng)起訴到法院后，偵查機(jī)關(guān)還在進(jìn)行新的調(diào)查取證，那就是明知違法而故意違法了。如果說前面的幾種情況屬于偵查機(jī)關(guān)鉆法律空子的話，其在審判階段還源源不斷地調(diào)查取證并且提交法庭，那就是明目張膽地挑戰(zhàn)司法的權(quán)威了，是在全國都聞所未聞的踐踏法律了。

4、楊某被終審宣判后，按照《中華人民共和國刑法》第四十六條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在監(jiān)獄服刑。這樣楊某可以依法享有服刑人員的各項(xiàng)權(quán)利，特別是家屬會見的權(quán)利。即便是在看守所服刑(當(dāng)然將楊某羈押在看守所服刑也是違法的)，也是應(yīng)當(dāng)給予家屬會見權(quán)的。因?yàn)槭挂粋€已決犯人得到家屬會見，是最起碼的人道主義。而本案的偵查機(jī)關(guān)竟然使得楊某在終審宣判后長達(dá)一年多的時間無法與家屬會見。據(jù)家屬反映，他們是每半月就寫一封信給楊某的，而據(jù)楊某說，管教只給他有選擇性地念過一封。這種做法，既違反了法律，也違反了人道主義。

5、楊某在被羈押的長達(dá)兩年多的時間里，只能聽到對他全盤否定的聲音，只能看到對他全盤否定的材料。而外界對他的涉案有爭議的情況，特別是律師界發(fā)出的許多聲援的聲音，他是不知道的。偵查機(jī)關(guān)以欺騙來摧毀一個被告人的心理，已經(jīng)突破了良心底線了。更有甚者，在我與魏*久律師第一次會見楊某之后，互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)了許多對我們兩位律師的評論。這些評論大部分是肯定我們的工作，也有一些不同看法，還有少量的五毛進(jìn)行的謾罵。偵查機(jī)關(guān)竟然將那些對我們謾罵的帖子打印出來給楊某看，而對那些肯定我們辯護(hù)工作的評論卻只字不提。后來對斯*江律師也采取了這樣的方式。偵查機(jī)關(guān)用這種類似“下三爛”的方式在被告人面前詆毀其辯護(hù)律師，我敢說前無古人，后無來者。

值得一提的是，就在本次開庭的前一天我們會見時，楊某才最終告訴我們其自己的辯護(hù)方案，就是堅決否認(rèn)起訴書所指控的犯罪。但是他在說話時是非常小心謹(jǐn)慎的，生怕暴露自己的這一決定。這充分說明，楊某在被羈押的過程中，受到了強(qiáng)大的精神壓力，使其不敢表達(dá)自己的真實(shí)想法。聯(lián)系到楊某在庭審中表示其從來沒有任何妨害作證的行為，我們可以認(rèn)定楊某的真實(shí)觀點(diǎn)，那就是他從來就沒有罪。

6、圍繞本案發(fā)生了一些奇怪的事情，值得善良的人們深思。就在昨晚，湖南律師楊*柱來到重慶準(zhǔn)備要求旁聽本案，在機(jī)場竟然遭到30多人的圍攻。他們打出橫幅“打倒黑心律師楊*柱，楊某還我130萬元”。巧合的是，在本案開庭前的一個小時，這些人又來到江北法院門口打出了“楊*柱、楊某騙我130萬，法院不審不公”的橫幅。這使我立刻想到了文革的情景。文革是無法無天，現(xiàn)在可是社會主義法制社會，這些人來到法院門口，是想干擾司法嗎?這種集會和示威活動經(jīng)過哪里批準(zhǔn)的?其實(shí)，明眼人一看便知，普通老百姓是無法做到的。

另外，本案既然是公開審理，為什么將大量要求旁聽的媒體記者關(guān)在門外?為了對記者嚴(yán)防死守，竟然連家屬的旁聽人數(shù)也要進(jìn)行無端的限制。這到底是想掩蓋什么呢?

尊敬的合議庭法官們，楊某的所謂漏罪“辯護(hù)人妨害作證”案，完全是偵查機(jī)關(guān)綁架檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)而導(dǎo)演的一場鬧劇，其目的是企圖在2011年6月11日楊某刑滿后繼續(xù)關(guān)押楊某。然而事實(shí)和證據(jù)已經(jīng)足以證明楊某是無罪的。真正破壞我國刑事訴訟制度的，恰恰是本案的偵查機(jī)關(guān)。我在這里請求各位法官憑著你們對于法律的忠誠，以你們的良心來作出經(jīng)得起歷史檢驗(yàn)的裁決。我衷心地希望在將來的某一天，當(dāng)今天在座的法官、檢察官和辯護(hù)律師再次見面的時候，我們大家都能說這樣一句話：“當(dāng)年咱們辦理?xiàng)钅嘲福鸫a對得起自己的良心了”。

謝謝你們!

辯護(hù)人：北京市首-信律師事務(wù)所楊**律師

2011年4月20日

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