案情

2015年6月23日晚，被告人葛曉麗在其私自開設在臺州市黃巖區東城街道老黃椒路88號的診所內為溫建利摘取宮內節育環，因操作不當，致溫建利因取環鉤嵌頓致子宮破裂、小腸破裂、急性腹膜炎，構成重傷二級。經臺州市醫學會鑒定，參照衛生部《醫療事故分級標準(試行)》，溫建利的人身損害對應醫療事故等級三級戊等，屬輕度殘疾，對應傷殘等級為十級傷殘，葛曉麗對溫建利造成的人身損害承擔完全責任。同時查明，被害人溫建利受傷后，經住院治療41日及門診治療，后經臺州市博愛醫院司法鑒定所鑒定，參照2004年浙江省高級人民法院《人體損傷殘疾程度鑒定標準(試行)》，被害人溫建利小腸破裂、行小腸破裂修補的損傷、子宮破裂行子宮破裂修補的損傷，構成九級傷殘。

裁判

浙江省臺州市黃巖區人民法院經審理認為，被告人葛曉麗在未取得醫生執業資格的情況下，擅自為他人摘取宮內節育器，情節嚴重，其行為已構成非法進行節育手術罪，依法應予懲處。依照刑法第三百三十六條第二款、第六十七條第三款、第三十六條第一款、第六十四條，侵權責任法第六條、第十六條、第二十六條之規定，判決：一、被告人葛曉麗犯非法進行節育手術罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5000元。二、隨案移送的作案工具消毒鍋等醫療器材七件，予以沒收，上繳國庫。三、被告人葛曉麗賠償給附帶民事訴訟原告人溫建利醫療費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、交通費、鑒定費等各項經濟損失共計人民幣103200元(含已支付的17500元)。四、駁回附帶民事訴訟原告人溫建利的其他訴訟請求。

一審宣判后，公訴機關未提出抗訴，刑事附帶民事原告、被告人均未提起上訴。

相關法律規定

由于兩份傷殘鑒定意見存在沖突，存在以下兩種觀點：一種觀點認為被害人溫建利的傷殘等級應當根據臺州市醫學會關于溫建利構成十級傷殘的鑒定意見，無需再另行鑒定傷殘等級。另一種觀點認為被告人葛曉麗的行為系一般民事侵權行為，并非醫療事故行為，故對被害人溫建利應當參照人體損傷殘疾程度的鑒定標準，認定為九級傷殘。筆者認同第二種觀點，理由如下：

1.根據《醫療事故處理條例》作出的鑒定意見，只能作為認定非法進行節育手術罪量刑情節的依據。

非法進行節育手術罪的量刑情節參照2008年4月29日最高人民法院《關于審理非法行醫刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》相關規定，即“輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙”作為認定本罪的情節嚴重的情形之一，同時該標準參照衛生部《醫療事故分級標準(試行)》(以下簡稱《醫療標準》)認定。

《醫療標準》作為非法行醫罪認定“輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙”等的法律依據。筆者認為臺州市醫學會鑒定意見是參照《醫療標準》作出的，該鑒定意見只能作為認定被告人刑事犯罪和量刑的依據，并不能作為民事侵權賠償中傷殘等級的依據。

2.根據《人體損傷殘疾程度鑒定標準(試行)》作出的鑒定意見，應當作為認定因非法進行節育手術導致傷殘等級的依據。

我國的傷殘鑒定并無統一的鑒定標準，在人身損害賠償糾紛案件中存在多種傷殘等級評定標準，分別適用不同的對象。由于存在種種傷殘等級評定標準，勢必會造成同樣的傷情根據不同的評定標準得出不同的傷殘等級。因此，準確認定傷殘等級的前提必須準確適用傷殘等級的評定標準，這就要求鑒定機構應根據傷害發生的原因來選擇適用相應的標準，也要求審判實踐根據犯罪行為性質來采納相應的鑒定意見。

非法進行節育手術的行為在性質上并不是醫療事故行為，而屬于一般的民事侵權行為。因此，根據《醫療事故分級標準(試行)》作出的傷殘等級不能作為認定依據，而應當采納根據《人體損傷殘疾程度鑒定標準(試行)》作出的傷殘等級。結合本案來看，應當采納被害人九級傷殘的鑒定意見作為賠償標準。

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