一、刑法規(guī)定強奸罪是如何判定?

刑法規(guī)定強奸罪是的判定從強奸罪罪與非罪、既遂與未遂以及強奸的一些特殊情況作出判斷。

1、罪與非罪的界限

(1)強奸罪與通奸行為

在男女發(fā)生性行為前，既不違背婦女意志，又無勉強女方變范的行為，雙方從內(nèi)心到外部表現(xiàn)形式完全自愿，屬典型的通奸行為。即使事后，因被揭穿，女方為保住自己的臉面而告男方強奸，或因女方事后反悔而告男方強奸，均不能定強奸罪。

(2)對“半推半就”的奸淫行為的認定

所謂半推半就，是指行為人與婦女發(fā)生性行為時，該婦女既有“就”的一面即同意的表現(xiàn)，又有“推”的一面即不同意的表現(xiàn)。應當全面審查男女雙方的關系怎樣，性行為發(fā)生的時間、地點、環(huán)境條件如何，行奸后婦女的態(tài)度如何，該婦女的道德品行、生活作風情況等等。如果查明“就”是主要的，則屬假推真就，不能視為違背婦女意志而以該罪治罪科刑。反之“推”是主要的，應認定為違背婦女意志，應當以強奸罪論處。

2、既遂與未遂的界限

通說觀點認為，由于有合法的夫妻關系的存在，一方有權(quán)利要求另一方履行性行為的義務(同居義務)，即使丈夫的行為對妻子的性自由權(quán)利有侵害也不構(gòu)成犯罪。目前在我國無論是立法還是執(zhí)法，一般都不把丈夫強迫妻子視為強奸犯罪。

刑法對于強奸罪的對象僅僅限定在女性，并未將強行與男性發(fā)生性關系進行法律規(guī)范。根據(jù)法無規(guī)定不為罪的原則，“強奸”男性行為并不構(gòu)成犯罪，當然也不構(gòu)成強奸罪。假如行為人把男的誤認為婦女而著手實行強奸，并且完成“強奸行為”，并不構(gòu)成強奸罪。調(diào)查近幾年的案例，法院判決大多是“故意傷害罪”。如果由于對象是男性而強奸不能的情況下，以強奸未遂定罪。視當時情況如果是故意輕傷，不存在犯罪未遂問題。重傷意圖非常明顯，且已經(jīng)著手實行重傷行為，由于意志以外的原因未得逞的，應按故意重傷(未遂)論處。

我國目前尚未對男性被強奸的情形立法，而且就是司法實踐中也沒有對此保護的案例。但是很多國家的刑法或司法實踐早就不強調(diào)強奸罪中受害方的性別了。

二、認定強奸罪的情形有哪些?

在了解這個問題之前，我們可以從反向來收集相關資料。除開不能認定為強奸罪的情形，其余的大部分就可以認定為強奸罪的情形。法律規(guī)定不能認定為強奸罪的情形如下：

身材高大等特征以及本人謊報年齡，確實認為不像年紀小的孩子。根據(jù)2003年 1月24日最高人民法院頒布的《關于被告人明知是不滿十四周歲的年紀小的孩子，雙方自愿發(fā)生性關系是否構(gòu)成強奸罪問題的批復》的規(guī)定，該性行為不能認定為強奸罪。

在我們刑法當中規(guī)定強奸罪他必須要構(gòu)成才能夠認定為強奸罪，并且進行一定的處罰措施，所以在這種情況之下的話，必須要根據(jù)刑法來進行確定，所以必須要準確的認定，這樣才能夠?qū)⒎缸锶藛T來繩之以法。

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