打官司其實就是訴訟,向法院起訴通過法院審判來解決問題。如,解決拖欠工程款問題,在協(xié)商解決不了的情況下,選擇訴訟是一件非常好的選擇。那么拖欠工程款如何打官司?律霸小編在下文解答一下,希望對大家有所幫助。
拖欠工程款如何打官司?
一、訴訟時間的掌握
企業(yè)應(yīng)選擇起訴的最佳時機:工程款拖欠,涉案工程已竣工驗收并簽字蓋章后;在施工程出現(xiàn)拖欠或嚴重拖欠時。應(yīng)當及時、準確、堅決地采取法律手段,嚴防被動起訴。
二、提起訴訟的必要條件
1、準確選擇被告
在提起訴訟之時只要選擇發(fā)包人、承擔(dān)連帶責(zé)任保證擔(dān)保方式的任何當事人,包括一人或幾人作為被告或共同被告均可,選擇的首要標準或前提條件是具有“支付能力”。
2、證據(jù)資料必須充分
建設(shè)工程施工合同因為周期長、投資大,大多數(shù)為隱蔽工程及專業(yè)性強等原因,合同法律關(guān)系比較復(fù)雜,而且糾紛一旦產(chǎn)生,業(yè)主方常以質(zhì)量、工期等進行反索賠抗辯,更加增加了訴訟的難度,所以我們在訴訟前必須花最大的精力收集、整理、分析證據(jù)資料,站在被告的、法官的角度多層次、多方位地進行全面分析,做到“知己知彼”,切忌盲目起訴。
3、準確合理的訴訟請求
自《合同法》及2002年6月20日,最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于建筑工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》法釋(2002)16號(下稱簡稱《批復(fù)》)頒布實施以來,各地法院已經(jīng)有許多判例說明:拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)是可以作為一項獨立的訴訟請求提出的。所以為保障訴訟后利益的最大化,當事人提起拖欠承包工程款訴訟請求時,盡量同時提出拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)這一請求。
4、訴訟請求的范圍
通過大量的案件分析發(fā)現(xiàn),當事人在提起訴訟時,訴訟請求僅為工程款和(或)利息,再加案件訴訟費,很少提及違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。在訴訟案件中,只要當事人能夠舉證,法院是支持違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用的。違約金、律師費等少有請求,這主要的原因是:承包方認為在目前“買方市場”的環(huán)境中,“買方”只要支付了工程款就已經(jīng)萬幸了。在建筑市場利潤率越來越低的情況下,我們必須據(jù)理力爭。
三、重視訴訟保全在訴訟中的作用
如何保證訴訟勝訴后,自己的合法權(quán)益得以實現(xiàn)呢?關(guān)健的一步是必須在訴前或訴訟中采取訴訟保全的措施。何謂訴訟保全呢?是指人民法院在訴訟開始后,或者訴訟開始前,為保證將來判決的順利執(zhí)行,而對當事人爭議的財產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)所依法采取的各種強制性保護措施的總稱。之所以在訴訟實踐中重視財產(chǎn)保全措施,其目的就是為了保證判決生效后能順利地得到全部執(zhí)行,從而切實實現(xiàn)勝訴一方當事人的合法權(quán)益。否則,法院的生效判決便有可能成為無法執(zhí)行的一紙空文,當事人因勝訴而贏得的利益也根本無法得到實現(xiàn)。
四、運用工程鑒定的技巧,保證工程造價鑒定的結(jié)果有利于己方
在最高人民法院關(guān)于《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱“證據(jù)規(guī)則”)第二十五條明確規(guī)定,提出鑒定的時間應(yīng)在舉證期限內(nèi),因而這就涉及到一個提出鑒定時間和需不需要提出鑒定的技巧問題,有下列幾點可供參考:
1、如果是招標中標的工程,不論以何種方式計算,合同已約定具體價款一次性包死的話,視為工程造價已經(jīng)約定,可以不再提出工程鑒定。
2、發(fā)生爭議前,雙方已共同委托工程鑒定機構(gòu)進行造價審價的,或一方委托的造價審價結(jié)果已經(jīng)另一方書面確認的,可不再申請重新鑒定。
3、雙方已經(jīng)對工程款達成協(xié)議,而發(fā)包方延遲付款的,可不申請鑒定。
4、可事先準備工程款鑒定的申請書,待到雙方在庭前交換證據(jù)時,如發(fā)現(xiàn)發(fā)包方提出工程款數(shù)目和自己核算的數(shù)目相差甚遠,則必須當庭提出鑒定申請。否則,如數(shù)目相近,可不用提出鑒定。因為要不要提出鑒定和誰先提出鑒定,這不僅涉及到一個誰先預(yù)付鑒定費的問題,更涉及到案件的訴訟時間問題。首先,鑒定時間是不計入審理期限的。其次,辦理鑒定本身也存在著一個對自己不利的變數(shù),從承包方的債權(quán)實現(xiàn)的時間和利益出發(fā),應(yīng)學(xué)會巧妙地運用鑒定的技巧。再次,一旦承包方提出鑒定的申請,就必須積極、及時地準備搜集相應(yīng)完整的證據(jù)材料,包括設(shè)計圖紙、施工資料等,特別是對已方有利,可增加工程造價的雙方簽證資料,或在履約過程涉及工人工資或材料價格上漲等因素的資料,適時提供給鑒定機構(gòu),保證工程鑒定的結(jié)果有利于已方。
通過訴訟途徑解決工程欠款糾紛,一定要在訴訟時效內(nèi)去起訴,如果過了訴訟時效,就沒有勝訴的可能了,這會給自身帶來很大的損失。當然還要掌握一些訴訟技巧,如需要法律幫助,小編建議登錄律霸網(wǎng)站咨詢專業(yè)律師,這是很有幫助的。
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