一、聚眾斗毆不構成持戒辯護詞應該怎么寫

尊敬的審判長、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十五條、《中華人民共和國律師法》第二十八條之規(guī)定，云南某律師事務所接受張某小近親屬高XX的委托并經(jīng)其本人同意，指派張律師作為本案被告人張某小的辯護人參加今天的法庭審判活動，依法履行辯護職責。本辯護人在開庭前，詳細地研究了控方的起訴書和有關證據(jù)材料，并就本案有關事實和情節(jié)進行了必要了調查，剛才又參加了法庭調查，現(xiàn)對本案事實有了較全面的了解。為依法維護被告人的合法權益，現(xiàn)本著“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”的原則，提出如下辯護意見，供法庭參考。

1、辯護人對公訴機關指控被告人張某小的基本事實及證據(jù)沒有異議，但對公訴機關對被告人張某小構成聚眾斗毆罪有異議，其在本次斗毆中不是首要分子，也不是積極參與者，是一般參與者，其行為不具備聚眾斗毆罪中的主體要件，依法不應構成聚眾斗毆罪，以應以行政案件追究其行政責任。主要理由如下：

首先、根據(jù)法律及相關法理，構成聚眾斗毆罪必須是首要分子和積極分子，所謂首要分子是指在聚眾斗毆中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，而積極分子指的是在聚眾斗毆中起重要作用的犯罪分子。從犯罪主體上來分析，張某小是被動參者，是在他人邀約下參與到斗毆中來的，所起作用是次要、輔助作用，屬于一般參加者，所以被告人張某小不具備聚眾斗毆的主體條件，依法不構成聚眾斗毆;

其次、從本案發(fā)生的起因上看，是斗毆的對方先故意挑釁張某小一方，并沖到其兄弟李XX家門口毆打其近親屬，他才不得不還擊，才導致事件的發(fā)生，對于本案的發(fā)生他的作用是相對較小的;

最后、在本案中，張某小也是本案的受害者之一，其因斗毆一事受傷接受治療費用近兩萬多元。在受傷后積極主動和對方協(xié)商解決和解的事情。所以從張某小參加斗毆的時間、方式及作用等方面分析，其在斗毆中都沒有起到重要作用的程度，依法不應構成聚眾斗毆，而應以治安案件進行處理。

2、辯護人除對公訴機關對被告人張某小的定性有異議外，還認為被告人張某小具有以下法定及酌定從輕、減輕處罰情節(jié)，請法庭參考：

其一、被告人張某小屬于從犯，依法應該從輕或減輕處罰。其一、從參與到斗毆的方式上看，本案被告人張某小是他人邀約下參與到斗毆，斗毆的首要分子，屬于被動參加者，其二，從參與的時間上看，是在第二天中午時，第一時間他沒有參與;第三，從發(fā)生斗毆的地點上看，是發(fā)生在他家兄弟李XX門口，是對方?jīng)_到自家門口后在在異常憤怒的無不自控情的情形下參與的，其在犯罪過程中起到次要、輔助性作用，系從犯，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第27條之規(guī)定，應該從輕或者減輕處罰。

其二、斗毆對方首先挑釁被告人張某小并動手侵害其近親屬是引發(fā)本案發(fā)生主要原因，而被告人具有被動參與性，對本案的發(fā)過錯相對較小，依法應該從輕處罰。通過今天的庭審，可以確定本案的發(fā)生起因是對方李XX先故意挑釁其兄弟李XX，而且先動手打人。第二天，被告人張某小一方要求對方道歉，對方不但拒絕道歉而且還邀約一眾人手拿刀、棍、棒等打斗工具沖到李XX家門口并先動手打人的情況下他才不得不進行自衛(wèi)和反擊。所以從引發(fā)本案發(fā)生的起因的主觀過錯來分析，被告人張某小所起的作用是相對較小的。

其三、本案中被告人張某小屬于受害者之一。在斗毆中，張某小本人也身受傷害，經(jīng)鑒定其傷情為輕傷，到醫(yī)院治療其治療費近兩萬元，屬于受害者，其治療費用近兩萬余元，所以本案中案小宏是身心及財產(chǎn)受損最大的一人，法院在量刑上應該考慮這一情節(jié)，適當酌情從輕處罰。

其四、本案發(fā)生后，在公安刑事偵查階段階段，斗毆雙方已達成賠償和解協(xié)議，雙方已經(jīng)涼解對方，減少了社會危害性，依法應該從輕減輕處罰。2011年11月 20日，經(jīng)斗毆雙方平等協(xié)商，申請人與聚眾斗毆另一方李XX、賀XX就雙方斗毆一事已經(jīng)達刑事和解及賠償?shù)南嚓P協(xié)議，并于2011年12月5日經(jīng)丘北縣公證處公證，這從主客觀上減少其行為的社會危害性，依法應從輕處罰。

其五、張某小以前未被公安機關處理過，此次涉嫌聚眾斗毆罪，為初犯、偶犯，以前無前科劣跡，更無暴力性犯罪。本次涉嫌的犯罪事出有因，且情況特殊，其并非主動挑釁斗毆，主觀惡性不大，其一貫表現(xiàn)良好，有相關工作單位均開具有關證明，其犯罪誘因是因為對方挑釁和毆打其親屬，從法律上來講，是應該受到懲罰的，從感情上來講，這是可以理解，這種情況應該和普通的逞強斗狠的聚眾斗毆有所區(qū)別，所以辯護人請求人民法院根據(jù)其以往表現(xiàn)酌情從輕處罰。

其六、犯罪嫌疑人張小某經(jīng)醫(yī)院診斷，身患多種疾病，從人道的角度，法庭考慮其身體狀況，酌情從輕處罰。2011年8月4日，經(jīng)文山市人民醫(yī)院診斷，張某小患有雙側胸膜少量積液、高脂血癥、脂肪肝、膽囊血肉、左腎多發(fā)性囊仲等多種疾病，其病情需要及時得到治療。

最后、辯護人最后還想向法庭陳述本案一個重要事實是本案的發(fā)生與公安機關現(xiàn)場處置不力有一定關的關系，公安機關干部有一定的責任。本案發(fā)生時xx公安局、xx派出所民警及相關領導人員都在事發(fā)現(xiàn)場，公安機關作為維護社會和諧穩(wěn)定職責的國家機關沒有依法采取果斷措施處置事件，雙方矛盾激化，最終導致本案發(fā)生，國家機關對對本案的發(fā)生有一定的責任。所以辯護人請求人民法院考慮本案發(fā)生的特殊情況，全盤考慮，對被告人公正判決。

還應積極地遞交這類案件的證據(jù)，確保這類案件證據(jù)的真實性，我國的人民法院對這類案件進行判決。如案件案情不明確的，應積極的按照法律規(guī)定，要求這類辦案的公安部門和檢察部門，對這類案件進行審理和判決。

未成年聚眾斗毆罪該怎么處罰

怎么才能認定聚眾斗毆罪犯罪未遂？

聚眾斗毆罪的定罪標準是什么？