建設(shè)單位通過(guò)招標(biāo)的形式確定施工單位的過(guò)程就是工程發(fā)包,相對(duì)而言,施工單位就是承包方,負(fù)責(zé)具體的施工環(huán)節(jié)。作為工程的發(fā)包方和承包方,要遵循一定的原則,防止出現(xiàn)工程糾紛。那么建設(shè)工程發(fā)包與承包的法律原則是什么?下面小編通過(guò)本文和大家做個(gè)介紹。
一、什么是建設(shè)工程發(fā)包與承包?
建筑工程發(fā)包與承包是指建設(shè)單位(或總承包單位)委托具有從事建筑活動(dòng)的法定從業(yè)資格的單位為其完成某一建筑工程工程的全部或部分的交易行為。建筑工程發(fā)包,是相對(duì)于建筑工程承包而言的,是指建設(shè)單位(或總承包單位)將建筑工程任務(wù)(勘察、設(shè)計(jì)、施工等)的全部或一部分通過(guò)招標(biāo)或其他方式,交付給具有從事建筑活動(dòng)的法定從業(yè)資格的單位完成,并按約定支付報(bào)酬的行為。建筑工程承包,是相對(duì)于建筑工程發(fā)包而言的,是指具有從事建筑活動(dòng)的法定從業(yè)資格的單位,通過(guò)投標(biāo)或其他方式,承攬建筑工程任務(wù),并按約定取得報(bào)酬的行為。
二、建設(shè)工程發(fā)包與承包的法律原則是什么?
建筑工程發(fā)包、承包活動(dòng)是一項(xiàng)特殊的商品交易活動(dòng),同時(shí)又是一項(xiàng)重要的法律活動(dòng),因此,承發(fā)包雙方必須共同遵循交易活動(dòng)的一些基本原則,依法進(jìn)行,才能確保活動(dòng)的順利、高效、公平地進(jìn)行。《建筑法》將這些基本原則以法律的形式作了如下規(guī)定:
1、承發(fā)包雙方依法訂立書(shū)面合同和全面履行合同義務(wù)的原則 這是國(guó)際通行的原則。這里所稱(chēng)的書(shū)面合同是指建筑工程承包合同。由于建筑工程承包合同所涉及的內(nèi)容特別復(fù)雜,合同履行期較長(zhǎng),為便于明確各自的權(quán)利與義務(wù),減少紛爭(zhēng),《建筑法》和《合同法》都明確規(guī)定,建筑工程承包合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。這包括建筑工程合同的訂立、合同條款的變更,均應(yīng)采用書(shū)面形式。全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的建筑工程應(yīng)當(dāng)采用國(guó)家發(fā)布的建設(shè)工程示范合同文本。
2、建筑工程發(fā)包、承包實(shí)行以招標(biāo)、投標(biāo)為主,直接發(fā)包為輔的原則 工程發(fā)包可以分為招標(biāo)發(fā)包與直接發(fā)包兩種形式。招標(biāo)發(fā)包是一種科學(xué)先進(jìn)的發(fā)包方式,也是國(guó)際通用的形式,受到社會(huì)和國(guó)家的重視。因此,《建筑法》規(guī)定:建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包,對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。由于我國(guó)已于2000年1月1日起,開(kāi)始實(shí)施《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》,因此,對(duì)于符合該法要求招標(biāo)范圍的建筑工程,必須依照《招標(biāo)投標(biāo)法》實(shí)行招標(biāo)發(fā)包。招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng),應(yīng)該遵循公開(kāi)、公正、公平的原則,擇優(yōu)選擇承包單位。
3、禁止承發(fā)包雙方采取不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段的原則 發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其他工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。
由此可見(jiàn),做為一種特殊的法律活動(dòng),建設(shè)工程的發(fā)包方和承包方要履行簽署合同并執(zhí)行的義務(wù)。發(fā)包方要循序以招標(biāo)為主,直接發(fā)包為輔的原則,并且,雙方都不得采用不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段。這些就是建設(shè)工程發(fā)包與承包的法律原則。在這些基本原則指導(dǎo)下,雙方可以盡量避免糾紛的發(fā)生。
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畢業(yè)于揚(yáng)州大學(xué)法律碩士專(zhuān)業(yè),現(xiàn)為江蘇江北律師事務(wù)所合伙人,專(zhuān)職律師。曾在人民法院任職多年,任職期間經(jīng)辦大量案件,有豐富的法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),多次被法院評(píng)為綜合先進(jìn)。在辦案過(guò)程中重視細(xì)節(jié),深入分析,曾在《江蘇法制報(bào)》、《法官之友》等報(bào)刊雜志發(fā)表過(guò)多篇調(diào)研文章,撰寫(xiě)的案例曾入選中國(guó)法院年度年度案例。姜小健律師自執(zhí)業(yè)以來(lái),本著對(duì)當(dāng)事人嚴(yán)格負(fù)責(zé)的態(tài)度,在辦案中勤勉盡職、細(xì)心敏銳,全力維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護(hù)法律的正確實(shí)施,維護(hù)社會(huì)的公平正義。
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