建設工程應交給有資質的建設單位,即發(fā)包方。承攬建設工作的一方,即承包方,因面臨多重風險如轉包、質量問題、事故、拖延等,雙方應在簽署合同時明確各自責任、原則。一旦發(fā)生糾紛,按合同約定和相關法規(guī)處理。工程發(fā)包與承包方各有哪些職責?律霸小編整理了以下規(guī)定:
一、建筑工程的發(fā)包與承包概念
(一)建筑工程的發(fā)包
相對于建筑工程的承包而言,是指建設單位(或總承包單位)將建筑工程任務(勘察、設計、施工等)的全部或一部分通過招標或其他方式,交付給具有從事建筑活動的法定從業(yè)資格的單位完成,并按約定支付報酬的行為。
(二)建筑工程的承包
相對于發(fā)包而言,是指具有從事建筑活動的從業(yè)資格的單位,通過投標或其他方式,承攬建設工程任務,并按約定取得報酬的行為。
主體:
發(fā)包:建設單位、總承包單位;
承包:總承包單位、分包單位;
客體:勘察、設計、監(jiān)理、施工等工作;
內容:圍繞客體形成的權利、義務;
性質:法律行為。
二、建筑工程的發(fā)包與承包的原則
(一)應當依法訂立書面合同和全面履行合同義務;
實行以招投標為主,直接發(fā)包為輔的原則;遵循公開、公正、公平等競爭原則進行招標投標活動;
公開:招投標活動的信息公開、程序公開、評定標的公開、方法公開。
公正:嚴格按三公開原則,公平對待每一投標者。
平等競爭:投標方也要以正當手段開展競爭。
(二)禁止雙方采用不正當競爭手段;
確定合同價款的原則
發(fā)包方向承包方支付的工程價款
(三)建筑工程發(fā)包
發(fā)包的方式:兩種
1、直接發(fā)包
范圍:不是用招標,法律法規(guī)為要求
方式:直接鑒定承包合同
內容:將建筑工程委托給承包方
地位:
是一種補發(fā)發(fā)包方式,困難以展開公平競爭。
2、招標發(fā)包——引入競爭機制
概念:由建設單位設定標的并編制反映其建設內容與要求的合同文件,吸引承包人參與競爭,依照特定程序擇優(yōu)達成交易并簽約,按合同確定雙方權利義務關系的交易行為和方式。
形式:3種
3、公開招標(又稱競爭性招標)
是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人和其他組織投標。
特點:通過媒體公告; 承包商得到公平競爭機會;業(yè)主在較大范圍內進行優(yōu)先選擇;
4、邀請招標(又稱選擇性招標)
是指招標人以招標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚱渌M織投標
議標——不是法定招標方式
特點:對象不少于兩家;范圍:嚴格限制;優(yōu)缺點;有投標,無開標評標;有協(xié)商性,無競爭性。
二、項目發(fā)標前準備工作——工程報建
(一)概念
時間:立項后發(fā)包前
內容:辦理擬建工程情況的申報備案;
目的:讓建設行政主管部門掌握信息,以備核定發(fā)包方式。
報建意義:未報建項目,不得辦理招標手續(xù)和施工許可證,其他單位不得承接設計和施工。
三、發(fā)包的行為規(guī)范
發(fā)包方式須合法;
須將工程發(fā)包給有相應資質的承包單位
發(fā)包形式的規(guī)定
提倡總承包
全項總承包(交鑰匙承包)
分項總承包;勘察、設計、施工、采購、分項
作用:有利于綜合協(xié)調,強化工程的統(tǒng)一指揮和組織管理
四、禁止肢解發(fā)包
肢解發(fā)包的最小范圍
勘察設計為一個“單項工程”
施工為一個“單位工程”
禁止肢解發(fā)包的建設工程業(yè)務
單項工程的設計業(yè)務
單位工程的施工業(yè)務
限額以下的工程勘察、設計、施工業(yè)務
丙級資質的勘察設計單位承包的勘察、設計業(yè)務
勞務分包資質的施工單位承包的施工業(yè)務
五、關于建設材料、設備的采購
(一)建筑材料使用許可制度
建材生產許可證制度;建材產品質量認證制度;建材產品推薦使用制度;建材進場檢驗制度
未經檢驗而直接使用了質量不合格的材料,設備及購配件的施工企業(yè)承擔相應責任。
對材料、設備供應方式的選擇及規(guī)定
《建設工程施工合同》(示范文本1999),第二部分通用條款中,明確規(guī)定了發(fā)包人供應材料設備、承包人采購材料、設備的法定要求,及其經濟責任的承擔。
不得限定他人購買其指定的經營者的商品
不得限定發(fā)包單位將工程發(fā)包指定的承包單位
(二)行業(yè)保護:成立名為本系統(tǒng)的招標管理機構
地區(qū)封鎖
行政非法干預建筑工程發(fā)包與承包方式
三、建筑工程承包
(一)承包單位的資質管理
資質證書的概念
資質等級類別、級別證書
——是權利證、準入證、是水平證。
承包單位的資質管理
不得越級承攬工程,不得出借或借用。
(二)建筑工程總承包制度
《建筑法》規(guī)定的承包方式分類
按承包內容不同:
交鑰匙總承包
分項總承包
按承包對象的組織形式
單獨承包
聯(lián)合承包
(三)聯(lián)合承包制度
條件:就是大型或結構復雜的建筑工程
責任分擔:
對外推選承包代表人并承擔連帶責任
對內分享利潤、分擔責任并有連帶性
以聯(lián)合承包方的資質等級低的業(yè)務許可范圍承攬工程。
(四)建筑工程分包制度
分包應遵守的條件
分包概念
發(fā)包人:總承包單位(或專業(yè)承包企業(yè))
分包內容:將自己承包工程的部分分包出去
形式:簽訂合同
分包的限制條件
只能將部分工程分包給具有相應資質條件的單位
分包的限制條件
(有合同約定;履行中認c招標文件中有依據(jù))建設單位不得指定分包單位
分包范圍必須合法——主體結構不得分包
施工總承包資質企業(yè):非主體工程或勞務作業(yè)可以分包
施工專業(yè)承包資質企業(yè): 勞務作業(yè)可分包。
工程分包不能解除總承包人任何責任與任務
分包單位的任何違約行為或致工程損害或給發(fā)包人造成其他損失,總承包人承擔連帶責任。
總承辦方須保證分包合同履行,并派出相應管理人員。
發(fā)包方不能肆意肢解、直接分包工程,或由發(fā)包方指定發(fā)包單位。
承包發(fā)包方在簽訂合同履行合同的法律地位是平等的,發(fā)包方也應尊重承包方,同樣不能隨意直接分包工程。
一個工程的施工承包應是同步協(xié)調的整體,失于承包方的統(tǒng)一協(xié)調、部署,分包單位難以完成的工程。
承包方對需要承包的工程有優(yōu)先承包權。
發(fā)包方直接分包,指定分包單位造成的延誤工程,質量瑕疵因由發(fā)包方承擔。
四、建設、總承包與分包單位之間法律關系
(一)三單位之間的合作關系、合同責任
就承包、分包的工程有合同關系才產生合同義務責任,由承包合同法律行為產生。
(二)總承包、分包企業(yè)對建設單位的連帶責任
就分包工程存在的連帶責任由《建筑法》法律規(guī)定產生
(三)連帶責任的理解
概念:義務人負有共同義務或對共同義務不履行而應共同承擔的法律后果。
對合同義務→連帶實際履行
方式:
對侵權→連帶賠償
五、關于轉包的禁止規(guī)定
(一)定義:
指承包方不履行承包合同約定的義務,將其承包的建筑工程倒手轉讓給他人,不對工程承擔技術、質量、經濟等法律責任的行為;
危害性:
承包方擅自變更合同主體,單方面推翻投標活動成果,侵害發(fā)包人的合法權益。
(二)轉包的表現(xiàn)形式
將全部工程轉包
將全部工程肢解后以分包名義轉包
違反分包規(guī)定
將工程主要部分或半數(shù)以上單位工程轉讓,將承包的工程再次分包
資質掛靠:與轉包形式不同,性質相同:
無資質條件掛靠到有相應資質的公司名下
被掛靠公司對工程不進行任何管理,只收取管理費。
補充
1、建設工程施工合同有違反《建筑法》關于發(fā)承包規(guī)定的屬于無效合同。
2、對于這類合同糾紛,若工程竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,法院應予以支持。
3、承包人超越資質等級許可范圍簽訂工程施工合同,在工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按無效合同處理的,法院不予以支持。
工程發(fā)包與承包雙方有如賣方和買方一樣,是相對而言的,雙方共同完成一項建筑工程,發(fā)包方進行具體施工,承包方通過多種方式進行招標選擇施工方,確定后只有報建項目可繼續(xù)施工。經過設計、采購、動工等繁瑣漫長的施工程序之后,就可檢查驗收了。過程中禁止發(fā)包方將工程轉給他人。出現(xiàn)糾紛可咨詢律霸的專業(yè)律師。
發(fā)包人、承包人解除建設工程合同的條件與法律后果
建設工程合同發(fā)包人的責任
建設工程的發(fā)包應遵守哪些規(guī)定
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