一精神損害和精神損害賠償的概念(一)精神損害的概念楊*新先生在《侵權(quán)行為法專論》一書中對(duì)精神損害給出的定義為對(duì)民事主體精神活動(dòng)的損害。劉*生先生和宋*宇先生主編的《民法學(xué)》也給出了同樣的定義。而對(duì)此概念，中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)系的孫*蘭則認(rèn)為是不法行為致他人所生精神利益之減損。對(duì)此，筆者認(rèn)為，精神損害是指受害人因侵權(quán)行為所受到的精神上的痛苦。(二)精神損害賠償?shù)母拍罹駬p害賠償?shù)母拍钤跅?新先生的《侵權(quán)行為法專論》一書中將其定義為，民事主體因其人身權(quán)利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到損害或遭受精神痛苦等無形損害，要求侵權(quán)人通過財(cái)產(chǎn)形式的賠償?shù)确椒ǎM(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)的民事法律制度。對(duì)此概念，筆者完壘認(rèn)同。二、精神損害撫慰金的功能大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為精神損害賠償有補(bǔ)償性，撫慰性和懲罰性3種功能。精神損害賠償?shù)难a(bǔ)償功能，就是通過加害人的物質(zhì)賠償，填補(bǔ)精神上的損害，使受害人的損害得到平復(fù)。精神損害賠償?shù)膽土P功能，是法律通過責(zé)令加害人支付金錢，保護(hù)受害人的利益。加重對(duì)受害人的處罰，以達(dá)到防止侵權(quán)行為、穩(wěn)定社會(huì)秩序的目的。精神損害賠償撫慰功能是指金錢作為衡量價(jià)值和權(quán)利的一般尺度，可以滿足受害人人身和精神需要的物質(zhì)手段。盡管它無法彌補(bǔ)受害人的精神痛苦或精神利益的喪失．但是卻使受害人在其他方面得到享受，因此，金錢賠償在這種情況下是民法唯一可以采用的給受害人以物質(zhì)滿足的方法，選種需要滿足，恰恰是為了平復(fù)受害人的精神創(chuàng)傷，慰藉其感情的損害，改變受害人心理．生理及精神利益損害所帶來的影響，恢復(fù)身心健康。三、精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題我國《精神損害賠償》第10條規(guī)定：“精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：侵權(quán)人的過錯(cuò)程度，法律另有規(guī)定的除外；侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)，侵權(quán)行為所造成的后果，侵權(quán)人的獲利情況，侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力，受訴法院所在地平均生活水平。”對(duì)此，筆者認(rèn)為：《精神損害賠償》的該條規(guī)定對(duì)侵害方和受害方的規(guī)定是顯失公平的，是存在著比較大的問題的。(一)對(duì)《精神損害賠償》第十條第四項(xiàng)的分析根據(jù)《精神損害賠償》第10條第(4)項(xiàng)的規(guī)定，精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)“侵權(quán)人的獲利情況”來確定。該項(xiàng)筆者認(rèn)為是對(duì)錯(cuò)參半，對(duì)的是它確定了一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)樗谝欢ǔ潭壬象w現(xiàn)了侵權(quán)人實(shí)施侵極行為的目的和主觀惡性的大小，錯(cuò)的是它又不能完全的反映受害人的損害程度，舉例說明，現(xiàn)實(shí)生活中一對(duì)感情很好的夫婦，該夫婦沒有子女，當(dāng)他們其中的一個(gè)人死亡后，另一個(gè)人把他們以前唯一的一份錄像帶拿到一個(gè)加工成vcD的商店轉(zhuǎn)制成VcD，以便在想念愛人的時(shí)候看一下，結(jié)果由于店員的過失造成該錄像帶的損毀，那么，店主的侵權(quán)沒有獲利，而受害人的精神痛苦卻是不是因?yàn)榍謾?quán)人沒有獲利就減少了呢?筆者認(rèn)為恐怕不是這樣j受害人對(duì)錄像帶受到損失的精神痛苦完全不會(huì)因?yàn)榍謾?quán)人沒有獲利就產(chǎn)生什么變化。(二)對(duì)《精神損害賠償》第十條第五項(xiàng)的分析根據(jù)《精神損害賠償》第10條第(5)項(xiàng)的規(guī)定，精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)“侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力”來確定。眾所周知，民事法律的基本原則之一是公平原則，也就是以損失填補(bǔ)為其基本的價(jià)值理念，它不具有懲罰性．但恰恰是第(5)項(xiàng)卻違背了這一最基本的原則。從字面上理解，它把侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)能力考慮了進(jìn)去，筆者認(rèn)為該項(xiàng)的合理性比之第(4)項(xiàng)更差，因?yàn)樵谶`約的情況下，如買賣合同的買方在收到貨物并驗(yàn)收合格后，沒有向賣方支付價(jià)款，則賣方可以向法院起訴要求買方給付貨款并可以在造成損失的情況下要求買方賠償損失，法院判令買方敗訴后，買方無錢支付，那么于此情況下，賣方可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，依照現(xiàn)行的法律．只要賣方的強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)被法院受理后，買方便負(fù)有無期限限制的償還責(zé)任。這一點(diǎn)筆者認(rèn)為是合理的，因?yàn)樗w現(xiàn)了填補(bǔ)損害的價(jià)值理念。而根據(jù)《精神損害賠償》第10條第(5)項(xiàng)的規(guī)定就不同了，因?yàn)樗谂袥Q的時(shí)候就先把這一點(diǎn)考慮了進(jìn)去，使得它不存在事后追償?shù)膯栴}，這一點(diǎn)是非常不利于保護(hù)受害人的，因?yàn)樗鼘⑹沟檬芎θ擞肋h(yuǎn)的不可能事后追償，這是違反公平原則和損害填補(bǔ)的價(jià)值理念的。