合同法律師談先合同義務若干問題
在中國,先合同義務被學說繼受之后,為合同法所肯認。根據我國《合同法》第42條和第43條之規定,先合同義務被限定為“合同訂立過程中的義務”。
第一、誠信締約義務
《合同法》第42條第1項關于“假借訂立合同,惡意進行磋商”的規定,屬于此類。該條項中的“惡意”,可謂實務中需要解明的問題。根據《國際商事合同通則》第215條第3款的規定,所謂“惡意”,是指一方當事人在無意與對方達成協議的情況下,開始或者繼續談判。
第二、告知義務
《合同法》第42條第2項關于“故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況”的規定,屬于違反信息告知義務的情形。其中,“故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實”屬于典型的不作為;“提供虛假情況”屬于典型的積極作為。
我們認為,《合同法》第42條第2項該條該項并非關于一般性的告知義務的規定,而應理解為特別規定,即針對“與訂立合同有關的重要事實”告知義務的規定。至于如何判定告知義務之有無,如何確定其邊界,則難以尋求具有普遍意義的答案。比較可行的方法應是依個案具體情況,根據法律有關規定、交易習慣如何,以及應否發生告知義務之利益衡量等綜合判定。
第三、保密義務
《合同法》第43條關于“當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任”規定,當屬此類。
第四、其他先合同義務
《合同法》第42條第3項關于“有其他違反誠實信用的行為”的規定,雖然沒有具體化,但為“先合同義務”的在中國法實踐上的發展預留了充分空間。
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