合同法律師談先合同義務(wù)若干問題

在中國，先合同義務(wù)被學(xué)說繼受之后，為合同法所肯認(rèn)。根據(jù)我國《合同法》第42條和第43條之規(guī)定，先合同義務(wù)被限定為“合同訂立過程中的義務(wù)”。

第一、誠信締約義務(wù)

《合同法》第42條第1項(xiàng)關(guān)于“假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商”的規(guī)定，屬于此類。該條項(xiàng)中的“惡意”，可謂實(shí)務(wù)中需要解明的問題。根據(jù)《國際商事合同通則》第215條第3款的規(guī)定，所謂“惡意”，是指一方當(dāng)事人在無意與對(duì)方達(dá)成協(xié)議的情況下，開始或者繼續(xù)談判。

第二、告知義務(wù)

《合同法》第42條第2項(xiàng)關(guān)于“故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況”的規(guī)定，屬于違反信息告知義務(wù)的情形。其中，“故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)”屬于典型的不作為;“提供虛假情況”屬于典型的積極作為。

我們認(rèn)為，《合同法》第42條第2項(xiàng)該條該項(xiàng)并非關(guān)于一般性的告知義務(wù)的規(guī)定，而應(yīng)理解為特別規(guī)定，即針對(duì)“與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)”告知義務(wù)的規(guī)定。至于如何判定告知義務(wù)之有無，如何確定其邊界，則難以尋求具有普遍意義的答案。比較可行的方法應(yīng)是依個(gè)案具體情況，根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定、交易習(xí)慣如何，以及應(yīng)否發(fā)生告知義務(wù)之利益衡量等綜合判定。

第三、保密義務(wù)

《合同法》第43條關(guān)于“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”規(guī)定，當(dāng)屬此類。

第四、其他先合同義務(wù)

《合同法》第42條第3項(xiàng)關(guān)于“有其他違反誠實(shí)信用的行為”的規(guī)定，雖然沒有具體化，但為“先合同義務(wù)”的在中國法實(shí)踐上的發(fā)展預(yù)留了充分空間。

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