xx律師事務所接受本案被告張某的委托,現指派我作為代理人參加訴訟,通過庭前調查、參與庭審現對該案發表代理意見如下:
孩子應歸被告撫養
1、原告撫養孩子不利于孩子身心健康成長。
原告從2009年至今不給家里一分錢,孩子和家里的除原告每月支付100元的電費外的一切開銷都是有被告在負擔,原告的這些行為足以證明其是一個不符責任的人;而且原告在婚姻之內就與婚外異性同居,而且對孩子也不避諱,經常帶婚外異性及其雙方孩子共同出去旅游,其行為沒有考慮對孩子的影響,對孩子的心靈成長是個嚴重的傷害;孩子11歲正處于叛逆期的時期,和繼母的關系不容易相處,而且在現實中繼母對繼子女的虐待和變相虐待、冷漠等不利于孩子健康發展的行為時常發生。
2、孩子強烈要求跟被告生活。
孩子向貴院提交了要求跟母親生活的強烈意愿,當孩子寫了之后,父親知道了,竟然強迫孩子也寫一份(原告的這種不顧孩子意愿的行為充分表明是不負責任的),后來孩子又強烈要求和法官打電話,被告本不想讓孩子卷入大人的紛爭,無奈孩子怕自己和后媽一起生活,非要打,孩子通過電話也向法官表明了要求跟母親生活的意愿。根據法律規定,雙方父母對十周歲以上未成年子女隨父或隨母生活有爭議的,應考慮該子女的意見。
3、被告撫養孩子有利于孩子成長。
孩子一直跟隨被告生活,并且被告一直在負擔所有費用,表明被告是一位負責人的母親,被告的公公(原告的父親)的話可以證明原告是一位非常顧家的女人,被告提出輪流撫養的方式就是為了孩子考慮,表明了被告是從孩子身心健康方面去考慮其成長的。但兒子堅決不同意和父親生活,因為怕后媽。所以被告堅決要求孩子跟隨自己生活。
4、被告強烈要求孩子跟隨自己生活。
總上,請貴院作出有利于子女身心健康和考慮子女的意愿的判決。
原告應支付孩子撫養費1000元
原告的每月工資1800元左右(有庭審筆錄為證),在外兼職每月1700元左右(有錄音為證),濟南的上一年度城鎮居民人均消費性支出為14561元,眾所周知,孩子的消費遠遠在此之上。望貴院從物價的高漲、孩子的課外班、身體正在成長需要加強營養、孩子有抽動癥需要醫治、被告患有硬皮癥等方面考慮支持被告的請求。
該案原告和某女的關系應當認定為同居關系。
根據婚姻法解釋一的規定“有配偶者與他人同居”的情形,是指有配偶者與婚外異性、不以夫妻名義,持續、穩定的共同居住。從某女的愛人孫某的錄音中已得知從2007年開始兩人開始不斷在一起居住,從2009年5月31日原告父親給原告的信,2011年3月8日原告父親和被告姐姐的通話,直到現在電腦上的照片和2012年10月2日兒子童聲中的原告離婚后會和某女結婚、兩人共同居住地是原告妹妹輕騎廠宿舍的房子等種種證據足以判定原告自2007年開始一直和某女在一起。已經形成了長期穩定的同居關系。
原告應給予被告精神損害賠償
根據婚姻法第46條,被告有權向原告請求精神損害賠償。原告的行為嚴重違反了夫妻的婚姻忠誠義務,屬于婚姻法上的過錯方,對被告造成的精神痛苦是無法用語言和金錢彌補的,根據最高院的會議精神,關于審理婚姻家庭糾紛案件要充分體現社會主義道德和善良風俗,通過案件的審理倡導夫妻的婚姻忠誠義務,通過制裁婚姻違法行為引導善良風俗的鞏固與確立。如果在原告和婚外異性長達6年的共同生活都不予以制裁的話,是嚴重違反婚姻法的也是嚴重違背該會議精神的。
訟爭房屋是夫妻共同財產
1、我國實行的是婚后所得財產共同制,從房產證取得時間2007年7月18日和原告被告共同認定的房屋購買時間2007年7月,就可以認定該房屋屬于婚后所得,是夫妻共同財產。
原告所說父母出資不是事實。
原告母親長期臥病在床,欠債累累,根本無力大額出資,賣房子是事實,但是給原告母親治病和還債了。事實是原告父母出了一萬,被告父母出了三萬,但都是明確表明不要了,是給原被告的。
3、即使該案是由父母部分出資也不能適用婚姻法解釋三第七條,不應認定為原告個人財產。
假如該案中父母出了一部分資,也不能認定該出資部分是個人財產,婚姻法解釋三第七條第一款:“婚后一方父母出資為子女購買的不動產,產權登記在出資人名下的,可按照婚姻法第十八條第(三)項的規定,視為只對自己子女一方的贈與,該不動產應認定為夫妻一方個人財產。”該規定第一、指的是一方父母為自己子女出全資購買不動產,并產權登記在自己子女名下。如果是夫妻購買不動產,而父母為其添錢也就是出資的話是不能適用該條的。顯然即使原告所說成立,那么也是是夫妻購房父母填錢的行為,因此不能適用此款規定。第二、該規定是在沒有證據證明是夫妻共同財產和個人財產情況下才適用法律上的推定,而在該案中原告被告雙方在***人民法院2011年2月22日審判筆錄第三頁和第四頁、第七頁都很明確的表明房產是夫妻共同財產。顯然更不能適用該條規定。根據婚姻法解釋三第七條第二款:“由雙方父母出資購買的不動產,產權登記在一方子女名下的,該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有,但當事人另有約定的除外。”第一、該規定是指房屋是由父母雙方出全資為子女購買不動產,顯然該案不是該情形,因此不適用該款規定。第二、該款規定了雙方當事人另有約定的除外,通過***人民法院2011年2月22日審判筆錄可以得出雙方均認可該房屋是夫妻共同財產。在這種情況下即使是父母雙方全出資也應是夫妻共同財產。
如果是父母部分出資,應該適用婚姻法解釋二第22條。
婚姻法解釋第22條規定第二款:“當事人結婚后,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應當認定為對夫妻雙方的贈與,但父母明確表示贈與一方的除外。”該條規定的是父母為雙方購房出資,而婚姻法解釋三第七條規定的是父母為子女購房和雙方父母共同為子女購房。這是規定的不同情形。顯然如果是原告父母在雙方購買爭議房屋時出了一部分資的話應該適用婚姻法解釋二第22條。通過濟南市歷下區人民法院2011年2月22日審判筆錄,可以得出父母沒有明確表示贈與原告,該出資應該是贈與雙方的。
綜上,不論哪種情形訟爭房屋是原被告夫妻共同財產。
六、房子應該判給被告。
1、被告沒有房子居住,屬于經濟困難。2、根據《中華人民共和國婦女權益保障法》第48條第1款的規定:“夫妻共有的房屋,離婚時,分割住房由雙方協議解決;協議不成的,由人民法院根據雙方的具體情況,按照照顧子女和女方權益的原則判決。夫妻雙方另有約定的除外。”
綜上,貴院應將房子判給被告所有。
應當依法分割原告2009年7月以后的收入。
有原告的父親的錄音為證,原告自2009年7月以后不再給家里一分錢,家里和孩子的所有支出都有被告負責,婚后收入屬于夫妻共同財產,應依法分割。因該財產原告存在隱藏行為應依法不分或者少分。即使沒有隱藏行為根據婚姻法的規定也應該是從照顧子女和女方權益的原則判決。
原告應該給予被告經濟幫助。
被告患有硬皮癥,硬皮癥需要長期的治療,被告自從結婚后為了家庭一次都沒有治療過。由于長時間沒有治療,病情嚴重惡化,到了必須要治療的時候了。而治療該病一個月醫療費就需2000元,而被告的工資收入每個月只有2000元,依靠個人的財產和離婚分的的財產無法維持當地基本生活,屬于婚姻法的四十二條所稱一方生活困難,因此根據婚姻法的規定,原告應給予被告適當幫助。
針對于財產分割和子女的撫養權問題,首先需要根據雙方的實際情況來進行判斷,以及財產分割是要看雙方對于夫妻共同財產的一定貢獻程度。一般來說,子女撫養權如果在子女未滿十歲以下的話,一般是支持有母親進行撫養。
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