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寧波
實踐中墊資承包行為的表現形式主要包括有哪些
實踐中墊資承包行為的表現形式主要包括有哪些
1.全額墊資施工，主要是指在工程建設過程中發包人不向承包人支付任何工程價款，而要等待工程項目建設完畢經竣工驗收合格后，方按照約定支付工程價款;2.部分墊資施工是指承包人自己墊付工程總造價的一部分進行施工;3.約定按照進度付款，比如約定基礎完成開始支付進度款，或結構封頂付至工程價款的一定比例等。
二與墊資承包行為相關的法律、法規和規章1《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》1996年建設部、國家計委、財政部聯合發布《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》，其中規定:任何建設單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標投標條件，更不得強行要求施工單位將此類內容寫入工程承包合同對于在工程建設過程中出現的資金短缺，應由建設單位自行籌集解決，不得要求施工單位墊款施工施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程，由于施工單位帶資承包而出現的工程款回收困難等問題，由其按合同自行承擔有關責任。該通知出臺后，人民法院對墊資承包合同糾紛案件的審理和判決，都按照該《通知》的精神來處理，凡是以墊資作為合同生效和履行先決條件的，都被視為無效合同，合同當事人按照各自過錯承擔相應的民事責任。
《合同法》《合同法》頒布后，偏向于認可墊資承包的合法性，根據合同生效的條件以及《合同法》強調要尊重當事人意思自治的原則，法院對于何種效力等級的法律文件能夠被引用為確認合同有效有了清楚的認識。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》2004年最高人民法院頒布《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》，其中第六條規定:當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予以支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理，當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。至此，墊資承包已經被有條件的承認其合法地位，墊資原則按照有效處理。
《關于嚴禁政府投資項目使用帶資承包方式進行建設的通知》2006年，建設部、國家發展和改革委員會、財政部、中國人民銀行聯合頒布了《關于嚴禁政府投資項目使用帶資承包方式進行建設的通知》，其中規定，政府投資項目一律不得以建筑業企業帶資承包的方式進行建設，不得將建筑業企業帶資承包作為招投標條件;嚴禁將此類內容寫入工程承包合同及補充條款，同時要對政府投資項目實行告知性合同備案制度。
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簡介:
苗麗律師，法學碩士，畢業于山東大學，2009年通過國家司法考試。曾就職于山東某股份有限公司（上市公司）、威海某房地產開發有限公司擔任法務。2014年獲得“威海市三八紅旗手”榮譽稱號，承辦的“于某涉嫌犯銷售假冒注冊商標的商品罪案”被評為“2014年度政法系統優秀案例”。 苗麗律師現擔任威海婦女維權法律服務團秘書長、環翠區鯨園街道辦事處婦聯婦兒維權專業指導員、環翠區消費者協會法律顧問團成員。威海環翠電視臺多次邀請苗麗律師作為嘉賓在《環翠新聞》欄目中解答法律問題。
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