如何實(shí)現(xiàn)股東的債權(quán)是一個新問題。原公司終止后，原股東不再以原公司名義主張債權(quán)。那么，原股東是否應(yīng)該以自己的名義主張債權(quán)呢？我認(rèn)為他們應(yīng)該以自己的名義主張債權(quán)，原因是股東取得了追索權(quán)，股東行使追索權(quán)是為了實(shí)現(xiàn)自己的利益。運(yùn)用公司法派生訴訟理論，當(dāng)公司內(nèi)部人員侵害股東合法權(quán)益時，公司法允許股東以自己的名義行使權(quán)利，以保護(hù)股東的利益。公司注銷后債權(quán)未實(shí)現(xiàn)時，股東利益受到公司外部人員的“侵害”，法律應(yīng)當(dāng)允許股東以自己的名義行使權(quán)利。不僅在理論上，而且在法院審理此類案件的實(shí)踐中，股東通常以自己的名義起訴，這種方式也得到了法院的認(rèn)可。公司注銷后，原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)為原股東的債權(quán)。當(dāng)然，剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)包括公司遺留的尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。對于這部分債權(quán)，由于公司已不存在，失去了原公司繼續(xù)行使權(quán)利的基礎(chǔ)，只能由原公司股東行使。如何將原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股東的債權(quán)，是原股東行使權(quán)利的首要障礙。只有在股權(quán)分置后，原股東才能向原公司的債務(wù)人主張權(quán)利。根據(jù)不同情況，實(shí)現(xiàn)公司債權(quán)轉(zhuǎn)化的途徑有三種：（1）在公司注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東。

公司進(jìn)入清算階段后，其法人資格仍然存在，只要轉(zhuǎn)讓不與《公司法》對公司清算階段行為的限制相沖突，就可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可以在《合同法》中找到。根據(jù)合同法規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的全部或者部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，但必須通知債務(wù)人，同時受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從屬權(quán)利。這為原股東取得公司債權(quán)提供了法律依據(jù)。股東雖然是公司的出資人，但卻是公司和債務(wù)人以外的獨(dú)立第三人，其主體資格是合格的。那么，程序性工作就是公司在注銷前只需將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東并通知原債務(wù)人，這樣即使在公司注銷后，原屬于公司的債權(quán)也不會被消滅，而只需轉(zhuǎn)讓。對于接受債權(quán)的股東來說，風(fēng)險在于債權(quán)可能無法實(shí)現(xiàn)。因此，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，并為股東所接受。同時，要考慮受讓方的風(fēng)險，給予適當(dāng)?shù)恼劭邸＃?） 向股東分配債權(quán)。

在這種模式下，公司不履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，而是在分配公司剩余財(cái)產(chǎn)時，將剩余債權(quán)和未實(shí)現(xiàn)債權(quán)直接分配給股東。法律依據(jù)是《公司法》。公司清算后的剩余財(cái)產(chǎn)由有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當(dāng)然，從程序上看，被分配債權(quán)的股東要實(shí)現(xiàn)債權(quán)，在向債務(wù)人主張債權(quán)之前，仍應(yīng)履行合同法規(guī)定的程序。原股東對遺漏的債權(quán)有追索權(quán)。

對于遺漏的債權(quán)，原股東仍擁有最終所有權(quán)。但在清算階段，這部分債權(quán)可能找不到，而是在公司終止后才找到，因此這部分債權(quán)不能在公司終止前分配給個人股東，應(yīng)當(dāng)屬于原股東。因此，原股東對這部分債權(quán)有追索權(quán)。公司解散后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。追索權(quán)收益是自己取得的，其他股東不能主張權(quán)利，債務(wù)人不能以公司終止為由抗辯。原股東以上述第三種方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)后，有義務(wù)通知其他股東，仍按原出資比例分配已實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。未通知其他股東的，有權(quán)向取得債權(quán)的股東追償。

本次設(shè)計(jì)的目的是保護(hù)原股東的權(quán)益。從目前公司法的立法趨勢來看，公司撤銷制度過于注重公司債務(wù)人的利益，忽視了公司和股東的利益。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，任何人投資設(shè)立公司的目的都是為了謀取利益，任何人與公司建立關(guān)系的目的也是為了謀取利益。因此，我們不應(yīng)只注重保護(hù)一個群體而忽視其他群體。任何投資公司的人都應(yīng)該預(yù)見風(fēng)險。同樣，任何與公司有業(yè)務(wù)往來的人也應(yīng)該預(yù)見風(fēng)險。為了鼓勵投資，發(fā)展經(jīng)濟(jì)，各主體的利益應(yīng)該得到平等的保護(hù)。

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