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寧波
什么樣的擔保不包括
擔保是指債務人以外的第三人為債權人履行債務提供擔保。它是一種典型的個人擔保和一種典型的約定擔保。保證人與債權人約定，債務人不履行債務時，保證人應當按照約定履行債務或者承擔責任。抵押是債務人或第三人以一定的財產擔保債權人清償債務的法律行為。債務人或提供抵押物的第三人稱為抵押人；抵押物稱為抵押物；債權人為抵押權人，故權利稱為抵押權，是一種擔保物權。抵押權成立后，債務人到期不履行債務的，抵押權人有權依照法律規定將抵押物折價或者變賣抵押物的價款。抵押物可以是動產，也可以是不動產，但法律禁止流通或者強制執行的財產不得作為抵押物。質押是指債權人與債務人或者債務人提供的第三人協商訂立書面合同，將債務人或者債務人提供的第三人的動產或者權利轉移占有的一種擔保方式。債務人不履行債務的，債權人有優先受償的財產價款。也叫“質押”。留置權是合同一方當事人因另一方當事人不履行合同義務而扣押另一方當事人財產的一種擔保。定金是以合同訂立或履行前支付的一定金額為基礎的擔保。支付定金的一方稱為定金支付方，接受定金的一方稱為定金接受方。
雙方能否同意設立獨立擔保？獨立擔保與從屬擔保相對應，是指與主債權債務沒有從屬關系的擔保。根據民法上關于擔保權的發生、處分和消滅的從屬理論，從屬擔保將與主債權債務一起發生、失效、處分和消滅。因此，法律規定或者擔保合同約定擔保合同與主債權債務沒有從屬關系，主債權債務的無效、轉移、消滅不影響擔保合同的，擔保合同是獨立的擔保合同。《擔保法》第五條第一款規定：“擔保合同是主合同的從屬合同，無效。擔保合同另有規定的，從其規定。”《物權法》第172條規定：“擔保合同是主債權債務合同的從屬合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，法律另有規定的除外。”《物權法》的規定刪除了《擔保法》中“擔保合同另有約定的，應當按照約定”的規定。通過比較可以看出，物權法實施后，除法律對獨立擔保另有規定外，擔保合同在法律、法規、規范性文件和當事人約定中的效力獨立于主合同的內容或條款。可見，《物權法》取消了當事人變更擔保合同在擔保法中的從屬地位的機會，規定當事人只能依法設立獨立擔保，不能自行設立獨立擔保。
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