在現(xiàn)代民法體系中,由于“一物一權(quán)”的原則和對物權(quán)特殊性的嚴格要求,以不斷變化的一般財產(chǎn)或部分財產(chǎn)為基礎(chǔ)的擔保物權(quán)得不到承認。浮動抵押的概念和制度產(chǎn)生于19世紀50年代以后的英國,它不僅是滿足企業(yè)融資需求、促進經(jīng)濟快速發(fā)展的產(chǎn)物,而且得益于英國判例法獨特的制度特征。英國法官利用其法律解釋權(quán)為英國浮動抵押的發(fā)展奠定了法律基礎(chǔ)。工業(yè)革命后,英國工商業(yè)迅速發(fā)展,企業(yè)對資金的需求急劇增加。許多中小企業(yè),由于無法通過發(fā)行股票籌集到足夠的資金,大多通過舉債籌集資金。英美法認為,擔保必須存在于設(shè)定擔保權(quán)時已經(jīng)存在并已確定的財產(chǎn)上,這樣抵押才能附屬于該財產(chǎn)。但是,本公司以所有現(xiàn)有和未來取得的財產(chǎn)為擔保對象設(shè)定的綜合擔保權(quán)益不符合這一要求。這大大限制了這些企業(yè)的融資能力。融資需求與法律原則之間存在著巨大的矛盾。浮動抵押制度應(yīng)運而生。它克服了傳統(tǒng)物權(quán)擔保方式所要求的特定的擔保物原則。它可以隨時置于狀態(tài)不斷變化的企業(yè)的全部財產(chǎn)之上,企業(yè)對所擔保的財產(chǎn)擁有必要的自由處分權(quán)。(2)英美法系的特點為浮動抵押制度的建立奠定了法律基礎(chǔ)。(1) 浮動抵押制度起源于英國衡平法。根據(jù)這一原則,衡平法產(chǎn)生了許多新的權(quán)利和義務(wù),也就是說,衡平法不允許沒有補救措施的錯誤。因此,如果交易的本質(zhì)表明當事人已經(jīng)在其未來財產(chǎn)上設(shè)定了擔保,衡平法可以將該擔保視為浮動抵押,即使任何一方都沒有這樣做合同中的書面表述。(2) 法官通過判例和釋法確立了浮動抵押制度,這標志著浮動抵押法律制度在英國法律中得到了正式承認。這是1870年新西蘭雷帕納馬和澳大利亞皇家郵政公司案的判決。上訴法院認為,將企業(yè)現(xiàn)有和未來全部資產(chǎn)抵押的效力等同于整個企業(yè),但抵押權(quán)人不得干涉企業(yè)的經(jīng)營管理,也不得阻止抵押人處分企業(yè)財產(chǎn)。闡述了企業(yè)“一切財產(chǎn)”的意義和擔保的本質(zhì),從積極的方面正式承認了以不斷變化的企業(yè)財產(chǎn)為基礎(chǔ)的浮動擔保制度的法律效力,為企業(yè)融資在法律上開辟了一條新的途徑,可以說對英國現(xiàn)代融資擔保法的發(fā)展起到了很大的推動作用。第二,各國浮動抵押制度的發(fā)展比較
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