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寧波
浮動抵押制度基本問題比較研究
在現代民法體系中，由于“一物一權”的原則和對物權特殊性的嚴格要求，以不斷變化的一般財產或部分財產為基礎的擔保物權得不到承認。浮動抵押的概念和制度產生于19世紀50年代以后的英國，它不僅是滿足企業融資需求、促進經濟快速發展的產物，而且得益于英國判例法獨特的制度特征。英國法官利用其法律解釋權為英國浮動抵押的發展奠定了法律基礎。工業革命后，英國工商業迅速發展，企業對資金的需求急劇增加。許多中小企業，由于無法通過發行股票籌集到足夠的資金，大多通過舉債籌集資金。英美法認為，擔保必須存在于設定擔保權時已經存在并已確定的財產上，這樣抵押才能附屬于該財產。但是，本公司以所有現有和未來取得的財產為擔保對象設定的綜合擔保權益不符合這一要求。這大大限制了這些企業的融資能力。融資需求與法律原則之間存在著巨大的矛盾。浮動抵押制度應運而生。它克服了傳統物權擔保方式所要求的特定的擔保物原則。它可以隨時置于狀態不斷變化的企業的全部財產之上，企業對所擔保的財產擁有必要的自由處分權。（2）英美法系的特點為浮動抵押制度的建立奠定了法律基礎。（1） 浮動抵押制度起源于英國衡平法。根據這一原則，衡平法產生了許多新的權利和義務，也就是說，衡平法不允許沒有補救措施的錯誤。因此，如果交易的本質表明當事人已經在其未來財產上設定了擔保，衡平法可以將該擔保視為浮動抵押，即使任何一方都沒有這樣做合同中的書面表述。（2） 法官通過判例和釋法確立了浮動抵押制度，這標志著浮動抵押法律制度在英國法律中得到了正式承認。這是1870年新西蘭雷帕納馬和澳大利亞皇家郵政公司案的判決。上訴法院認為，將企業現有和未來全部資產抵押的效力等同于整個企業，但抵押權人不得干涉企業的經營管理，也不得阻止抵押人處分企業財產。闡述了企業“一切財產”的意義和擔保的本質，從積極的方面正式承認了以不斷變化的企業財產為基礎的浮動擔保制度的法律效力，為企業融資在法律上開辟了一條新的途徑，可以說對英國現代融資擔保法的發展起到了很大的推動作用。第二，各國浮動抵押制度的發展比較
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