訴前保全中反擔保的規(guī)定是訴訟保全,又稱財產保全。是指法院為防止當事人在判決前轉移、隱匿、變賣財產,保證判決生效后順利執(zhí)行而采取的保護措施。財產保全擔保,是申請人在申請財產保全時向人民法院提供的保證,保證被申請人因財產保全不當而遭受損失的賠償。訴訟保障的具體措施一般包括查封、扣押、凍結。當事人普遍適用財產保全,人民法院應當審查決定是否采取財產保全措施。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條的規(guī)定,因一方當事人的行為或者其他原因致使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,當事人不提出申請的,人民法院可以裁定財產保全,人民法院根據(jù)需要,可以裁定采取財產保全措施。人民法院采取財產保全措施的,可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。人民法院受理申請后,遇有緊急情況,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即執(zhí)行。”第一百零一條規(guī)定:“利害關系人因緊急情況不能立即申請財產保全,致使其合法權益受到無法彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請財產保全措施。申請人應當提供擔保。未提供擔保的,不予受理。人民法院受理申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的,人民法院應當終止財產保全。”這是我國訴訟保全制度的法理基礎,包括訴前財產保全制度和訴訟中財產保全制度。第一百零四條規(guī)定“被申請人提供擔保的,人民法院應當終止財產保全”,這是我國民事訴訟財產保全反擔保制度的法理基礎。訴前財產保全與訴中財產保全對擔保的要求不同。利害關系人申請訴前財產保全的,申請人應當提供擔保。未提供擔保的,不予受理。當事人在訴訟中申請財產保全的,人民法院可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。上述三項規(guī)定都是我國民事訴訟財產保全制度的概括。該制度在保證債務人能夠履行債務、法院判決能夠履行、保護當事人合法權益等方面發(fā)揮了非常積極的作用。我國民事訴訟法第一百零五條規(guī)定:“申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產保全所造成的損失”,這是該制度的立法宗旨。也就是說,人民法院根據(jù)申請人的申請采取財產保全措施,造成被保全人損失的,人民法院不承擔賠償責任,但申請人應當承擔賠償責任。如果允許申請人通過法院采取保護措施而不承擔賠償責任,將導致申請人權利的濫用,損害被保護人的合法權益。因此,申請人在申請法院采取保護措施時,有必要提供擔保。這也符合權利義務一致的原則。首先,申請訴訟保全反擔保是否會解除財產保全措施?
1。《最高人民法院關于訴前停止侵犯專利權行為的法律適用規(guī)定》第八條不因被申請人提出反擔保而解除。第十七條專利權人或者利害關系人向人民法院提起專利侵權訴訟,同時請求停止侵犯專利權的,人民法院可以先行裁定。《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條因一方當事人的行為或者其他原因致使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請,裁定財產保全;當事人不申請的,必要時,人民法院也可以裁定采取財產保全措施。人民法院采取財產保全措施的,可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。人民法院受理申請后,遇有緊急情況,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即執(zhí)行。第九十三條利害關系人因情況緊急,不立即申請財產保全,致使其合法權益受到無法彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請財產保全。申請人應當提供擔保。未提供擔保的,不予受理。人民法院受理申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的,人民法院應當終止財產保全。第九十四條財產保全限于請求的范圍或者與案件有關的財產。財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方式。人民法院凍結財產后,應當立即通知被凍結人。財產被查封、凍結的,不得重復查封、凍結。二是訴訟保全的房屋反擔保抵押也可以登記。
擔保法第4條和物權法第171條規(guī)定,第三人向債權人為債務人提供擔保的,可以要求債務人提供反擔保。反擔保適用擔保法、物權法等法律。可見:
①反擔保是指第三方為債務人履行債務提供擔保后,第三方為債權人履行債務提供的擔保;
②反擔保與擔保本質相同,反擔保是指第三人擔保債權的存在是反擔保依法存在的前提。
一般來說,抵押權設立前存在主債權,抵押權在設立中具有從屬屬性。但是,現(xiàn)代抵押制度并不要求抵押權的設立具有從屬地位。當事人可以為將來的債權設定抵押權。雖然抵押權的設立不以債權為前提,抵押權從一開始就不必與主債權同時存在,但抵押權實現(xiàn)時,必須有主債權,沒有債權時,抵押權就不能存在。根據(jù)《物權法》第一百七十六條規(guī)定,債務人不履行到期債務的,保證人應當承擔保證責任,提供保證的第三人承擔保證責任后,有權向債務人追償。總之,反擔保是在提供擔保的第三人承擔擔保責任后,保證對債務人追索權的實現(xiàn)。因此,法律之所以規(guī)定反擔保,是為了保護為債務人履行債務提供擔保的第三人的合法利益。如上所述,反擔保追索權是一種未來債權。債權不是提供擔保的第三人與債務人之間的合同約定,而是根據(jù)法律規(guī)定,在提供擔保的第三人承擔擔保責任后,取代原債權人對債務人享有的債權(即追索權)。提供擔保的第三人不承擔擔保責任的,追索權不成立,反擔保不成立
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