????尊敬的審判長、審判員:
江蘇明弘律師事務所接受原告王玨的委托,并征得其同意,指派我擔任其訴訟代理人。接受委托后,我依法收集了本案有關證據材料,在剛才的法庭調查中,認真聽取了本案當事人雙方的意見,因此,對本案事實我已有了一個清楚而全面的了解和認識;下面我就有關法律及司法解釋等規定,發表如下代理意見,供本案合議庭合議時參考,并懇請法庭采納:
一、本案原告及其丈夫、母親持銀聯卡在華誠超市、上海華聯超市、蘇果超市、家樂福超市四家特約商戶刷卡消費交易109筆(次)的民事交易行為,合法有效。
???????? 1、本案當事人雙方在刷卡交易當時,已對雙方協議的條款進行了變更并用行為予以了確認。
經過法庭調查,事實證明,上述109筆交易的錢款,已由被告從原告的龍卡資金帳戶,全部劃轉給了相關商戶,原告也從相關商戶那里得到了相應商品或服務。
銀行、商戶,在原告的丈夫或母親代原告在POS單上簽名時,銀行、商戶未當場提出異議,當原告或其丈夫或其母親將銀聯卡密碼(系原告告訴丈夫或母親)輸入銀聯機器后,銀行將原告帳上相應資金劃到相關商戶帳上,商戶又將有關服務或商品提供給了原告或其丈夫或其母親,上述行為所涉各方,至今沒有一方對這109筆交易提出過無效、要求解除、撤銷的意思表示,這一系列行為表明:
銀行、商戶、原告及原告的丈夫、母親各方,對上述刷卡、輸密碼、劃款、簽名、交貨收物或提供、接受服務的行為,在刷卡消費當時,均是認可的。
按被告剛才庭審中陳述所講,由于銀行與商戶之間存在協議,商戶應該為銀行核對持卡人的簽名,也就是說,商戶這時是作為銀行的代表對交易時簽名的變更進行了核對確認的,它也說明銀行與原告原先簽訂的由持卡人本人簽名的協議條款,在這時已經改變了。具體地講就是:商戶與銀行用默認行為,銀行更是用劃款行為、原告則是用告之密碼的行為,共同認可了交易當時并沒由原告本人簽名,而是改為由原告丈夫或母親作為代簽人簽名,來促成當時的民事交易。
根據最高人民法院關于貫徹執行民法通則若干問題意見第66條規定“一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求,對方未用語言或者文字明確表示意見,但其行為表明已接受的,可以認定為默示”的規定,依據《合同法》第77條“當事人協商一致,可以變更合同”的規定,上述情況系合同雙方用各自行為,共同一致地對合同條款進行了變更并予以確認。故上述109筆交易中,原告丈夫、母親在POS單上的簽名合法有效。
???????? 2、原告的丈夫、母親, 在事前得到原告授權或在事后得到原告追認的情況下,代原告在POS單上簽名的行為,依據《民法通則》關于“代理”的規定,系合法有效的民事代理行為。
為了促成交易,加速商品流轉和經濟發展,大量的民事交易包括看病、購物等刷卡簽名消費,客觀上存在由持卡人授權委托的人進行刷卡簽名消費的情況,它恰恰有利于促進商品流轉,也是市場經濟規律的內在客觀要求。
我舉個例子:有一個持卡人卡內有2萬元,持卡人因病危,被送醫院急救,持卡人的兒子從持卡人那里了解到密碼后,拿持卡人的卡到醫院財務部門代交費時,既代持卡人刷了卡,輸入了密碼,又代持卡人在POS單上代簽了名,銀行也將持卡人帳戶中的2萬元劃入了醫院的帳戶,后來持卡人2萬元在醫院用掉了,持卡人經搶救無效死亡了,那么,是不是就因為持卡人本人沒有在POS單上簽名,而要將前面的刷卡交費劃款簽名搶救等交易全部推翻,宣布其為無效呢?我想醫院不會同意,銀行若講交易無效也沒有意義。
依照我國《民法通則》第63條“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為”的規定,結
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