????二審合議庭:
根據《刑事訴訟法》第四十條之規定,我接受本案附帶民事訴訟原告人田**的委托擔任代理人參加訴訟。接受委托以后我查閱了本案的案卷,做了必要的調查。根據事實和有關法律的規定提出以下幾點代理意見,請在評時予以充分考慮。
一、一審法院少列被告,任****應承擔賠償責任。
本案一審已經查清的事實是:2005年4月6日晚10時,任**伙同張**、伍**搶劫田**手機并致田**受傷。任**所起的積極作用已經被相關證據證實。根據******派出所任**、張**、伍**搶劫案卷中第65頁由原公派出所提取的證據證實:任**出生于1987年8月20日,2005年4月6日做案時年僅17歲7個月零17天,屬未成年人。任****系任**的生父,是任**的法定監護人。最高人民法院關于貫徹執行《民法通則》若干問題的意見(法(辦)發[1988]6號)第159條規定:被監護人造成他人損害的,有明確監護人時,由監護人承擔民事責任。根據最高人法院關于執行《刑事訴訟法》若干問題的解釋法釋[1998]23號第八十六條第二款第5項“其他對刑事被告人的犯罪行為依法應承擔民事賠償責任的單位和個人”之規定,任**雖然沒有到案,其父任****作為有賠償責任的主體參加訴訟是有明確依據的。根據以上分析,任****承擔本案附帶民事賠償責任既有實體法上的依據,又有程序法上的依據是完全合理、合法的。但是一審法院未能將其列為被告,在實體上、程序上都違反法律的規定,請二審法院予以糾正。
二、對原告損失的賠償范圍
1、各被告應對任**、張**、伍**搶劫造成原告田**人身損害的各項損失予以賠償。
根據《民法通則》第一百一十九條和《最高人民法院關于審理人身損害案件適用法律若干問題的解釋法釋[2003]20號和陜西省公安廳2005年人身損害賠償中公布的農村人均收入1675.66元/年,住院伙食補貼18元/日計算如下:
○1醫療費18271.60元,包括第一次住院治療費8271.60元和二次治療費10000.00元;
○2誤工費1311.6元包括:第一階段誤工費計算至2005年12月19日,8個月零12天:1675.60÷12×8+12×4.60=1172元;二次手術誤工費一個月:1675.60÷12×1=139.60元
○3護理費為400元;
○4住院期間生活補助費包括二次手術期50×18=900元;
○5鑒定費包括第一次、第二次和第二次鑒定期間的CT費和腦電圖共計870元;
○6殘疾賠償金十級傷殘為:1675.66×20×10%=3351元;
以上六項共計25104.20元,對于原告實際發生的交通費和有明確醫囑的外購藥費和其它相關費被告應賠償。
2、原告的其它物質損失,被告應賠償。
任**、張**、伍**在犯罪過程搶劫原告價值1440元手機一部,根據《最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規定法釋[2000]47號》第五條;“犯罪分子非法占有、處置被害人財產而使其遭受物質損失的,人民法院應當依法予以追繳或責令追賠。”這一規定,各被告應將手機予以退賠。
三、各被告應承擔連帶賠償責任。
《民法通則》第一百三十一條規定,二人以上共同侵權造成他人損害的,應當承擔連帶賠償責任。搶劫是最嚴重的侵權行為之一,由任**、張**、伍**及他們的法定監護人應對原告田**的損失承擔連帶賠償責任。
一審法院在對被告張**、伍**減輕處罰時,并未能要求各被告對原告的合理損失予以賠償。這是田**認為一審判決不公,依法提出上訴的主要原因。以上幾點代理意見,請二審法庭在評議時予以充分考慮。
代理人:呂永鵬
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