編者按：

　　舞蹈《千手觀音》引發(fā)了一系列著作權(quán)糾紛，由此使得舞蹈作品的著作權(quán)問題成為了人們關(guān)注的焦點(diǎn)。如今，隨著藝術(shù)市場的不斷繁榮，舞蹈作品越來越多，而其所涉及的著作權(quán)問題又十分復(fù)雜。因此，加強(qiáng)舞蹈界的版權(quán)保護(hù)意識(shí)，保護(hù)好舞蹈作品的著作權(quán)，將有利于優(yōu)秀的舞蹈作品創(chuàng)作和傳承。

　　2005年中央電視臺(tái)的春節(jié)聯(lián)歡晚會(huì)上，中國殘疾人藝術(shù)團(tuán)表演的舞蹈作品《千手觀音》傾倒了無數(shù)人的心。然而，該作品自走紅以后，圍繞其著作權(quán)糾紛不斷。今年5月，北京市海淀區(qū)人民法院就茅迪芳訴張繼剛、中國殘疾人藝術(shù)團(tuán)著作權(quán)糾紛案開庭審理。庭審中，雙方將靜止的畫面是否可以作為侵權(quán)證據(jù)成為庭審中的一個(gè)焦點(diǎn)，并一致認(rèn)為我國法律對于如何確定舞蹈侵權(quán)存在著一些漏洞。對此，筆者認(rèn)為，雙方之所以提出這些問題，是因?yàn)橹鳈?quán)領(lǐng)域的復(fù)雜性特點(diǎn)所決定的。因此，筆者將結(jié)合我國有關(guān)法律規(guī)定，對于如何保護(hù)舞蹈作品的著作權(quán)作系統(tǒng)闡述。

　　權(quán)利人的確認(rèn)

　　由于舞蹈作品權(quán)源的復(fù)雜性和易混淆性，因此，對其進(jìn)行系統(tǒng)分析，將有助于理清思路，分清權(quán)源。而在闡述舞蹈作品的著作權(quán)問題之前，筆者認(rèn)為，首先有必要簡要地談一下舞蹈作品的創(chuàng)作過程及表達(dá)方式的特點(diǎn)。對于舞蹈作品的創(chuàng)作而言，一般可分為：以創(chuàng)編舞蹈為主的專業(yè)編導(dǎo)，以表演為主的專業(yè)舞者；亦有自編自演的創(chuàng)作型舞者。

　　舞蹈作品的創(chuàng)作實(shí)質(zhì)上與其他類別作品的創(chuàng)作是基本一致的，需要以歷史文化和社會(huì)生活為溯源，發(fā)掘古老的歷史舞蹈素材，以深厚的文化底蘊(yùn)融貫歷史，厚積薄發(fā)，才有創(chuàng)作的源泉及靈感。創(chuàng)作者要形成一個(gè)較完整的作品，通常會(huì)以一定方式固定編創(chuàng)的舞蹈動(dòng)作——即舞譜的記載。然而，舞蹈界直接將作品儲(chǔ)存在腦子里的作者不在少數(shù)，在這種情況下，由于不符合著作權(quán)法實(shí)施條例第二條關(guān)于作品應(yīng)當(dāng)是具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果的規(guī)定。發(fā)生侵權(quán)事件后，會(huì)產(chǎn)生舉證不能的后果。如今，高科技影像設(shè)備的問世給舞蹈創(chuàng)作者及時(shí)記錄帶來了便捷。

　　結(jié)合舞蹈作品的特點(diǎn)，可以知道，實(shí)踐中有以下幾類為主要的著作權(quán)人：第一，作者。其享有著作權(quán)法第十條規(guī)定的人身權(quán)利和大部分經(jīng)濟(jì)權(quán)利。同時(shí)，作者在創(chuàng)作過程中，一般通過圖形或自身進(jìn)行表達(dá)，因此，由于舞蹈作品的特點(diǎn)，經(jīng)濟(jì)權(quán)利中的廣播權(quán)、翻譯權(quán)不為其享有。

　　第二，表演者。根據(jù)著作權(quán)法第三十七條規(guī)定，表演者在表演、再現(xiàn)作品過程中，可以享有表演者權(quán)；某些時(shí)候，因?yàn)榇嬖谧跃幾匝莸那闆r，作者與表演者可能會(huì)重疊。此外，有的演員在達(dá)到一定藝術(shù)造詣以后，會(huì)自行對于原作者的作品進(jìn)行改進(jìn)，事后會(huì)得到作者的明示或默示同意。此時(shí)，演員對于獨(dú)創(chuàng)部分同時(shí)享有獨(dú)立排他的作者權(quán)及表演者權(quán)。

　　第三，舞美創(chuàng)作者。舞美主要指服飾、化妝、道具、舞臺(tái)布景等，一臺(tái)好的舞蹈作品，離不開好的舞美。對于舞蹈作品而言，創(chuàng)作過程中，可以將沒有圖文的服飾、道具、舞臺(tái)布景及人的身體視為作品的載體，這些都涉及著作權(quán)的有關(guān)問題。當(dāng)然，舞美創(chuàng)作者享有著作權(quán)的前提是其應(yīng)具備獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)。然而實(shí)踐中，這類權(quán)利容易被忽視，而往往被當(dāng)作買賣、租賃、雇傭等關(guān)系處理。

　　第四，錄制者。經(jīng)舞蹈作品權(quán)利人協(xié)商后，有錄制技能的人對于舞蹈作品進(jìn)行錄制。當(dāng)然，當(dāng)事人之間可以對錄制者權(quán)的歸屬進(jìn)行約定。

　　第五，電影作品的著作權(quán)人。為滿足群眾日益豐富的文化生活，有的舞蹈作品與電影作品沒有實(shí)質(zhì)區(qū)別。但從法律角度，還是要明確權(quán)利人的，因?yàn)檫@直接關(guān)系到人身和經(jīng)濟(jì)權(quán)利。由于在中國，以電影方式出現(xiàn)的舞蹈作品，著作權(quán)屬于制片人。在此情況下，制片人就需要在上述情況下按圖索驥事先進(jìn)行權(quán)利約定，否則，將出現(xiàn)權(quán)利紊亂及法律糾紛。

　　如何區(qū)分表演權(quán)和表演者權(quán)

　　實(shí)踐中，表演權(quán)與表演者權(quán)這兩項(xiàng)權(quán)利容易混淆。表演權(quán)由舞蹈作品的作者享有，屬于作品的經(jīng)濟(jì)權(quán)利之一。例如，舞蹈作品《千手觀音》，其是以紙張或其他載體之上的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)形式，作者有權(quán)許可其他主體進(jìn)行公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演權(quán)利。再如，中國古代名著《西游記》雖然屬于公有領(lǐng)域的精神產(chǎn)品；但是，如果今人將其改編成劇本后，對于獨(dú)創(chuàng)性部分又可以享有著作權(quán)，這樣，劇本權(quán)利人就享有著作權(quán)法規(guī)定的人身及經(jīng)濟(jì)權(quán)利。如果他人未經(jīng)許可，根據(jù)其修改后的作品進(jìn)行表演就會(huì)構(gòu)成侵權(quán)，直接侵害了其表演權(quán)。

　　表演者權(quán)與表演權(quán)在著作權(quán)法角度是不相同的。表演權(quán)屬于著作權(quán)人，著作權(quán)人往往通過授權(quán)許可或轉(zhuǎn)讓來行使表演權(quán)。表演者權(quán)是表演者（演員）享有的，他人未經(jīng)許可不得進(jìn)行錄制，不得歪曲其形象等。當(dāng)然，一部好的作品，如果經(jīng)知名演員演出后，通常會(huì)取得意想不到的演出效果，因此，他們之間往往有千絲萬縷的聯(lián)系，比如，說到孔雀舞，國內(nèi)觀眾一般就會(huì)聯(lián)想到楊麗萍。

　　侵權(quán)糾紛的處理

　　對于著作權(quán)糾紛案件的處理，筆者認(rèn)為，首當(dāng)其沖的就是確定權(quán)利人。實(shí)踐中，由于權(quán)利人沒有及時(shí)固定作品形成的時(shí)間，而被反咬的情況是很多的，被告往往會(huì)抗辯說自己是權(quán)利人，原告是抄襲人。因此，隨著著作權(quán)糾紛的增多，著作權(quán)登記制度的作用在精神文明日趨豐富的中國會(huì)日益顯現(xiàn)。

　　其次，應(yīng)確定管轄法院。被侵權(quán)客體需注意，著作侵權(quán)案件是排除侵權(quán)行為結(jié)果地的；所以，只能選擇被告所在地、侵權(quán)行為地及行政主管機(jī)關(guān)查處所在地法院管轄。同時(shí)，還要看自己的權(quán)利訴訟時(shí)效是否在兩年時(shí)效期間。

　　再次，判斷侵權(quán)行為是否存在的問題。由于著作侵權(quán)案件實(shí)行過錯(cuò)推定原則，所以只要存在使用原告作品的行為，過錯(cuò)問題一般不用太多考慮。

　　當(dāng)然，判別舞蹈作品的侵權(quán)問題，需要區(qū)別情況進(jìn)行：第一，舞蹈作品是否是已進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品。例如，按照古代舞譜進(jìn)行再現(xiàn)舞蹈。第二，是否為自創(chuàng)的作品。一切作品，都是建立在前人智慧成果之上的。發(fā)生糾紛時(shí)，原告通常都會(huì)主張作品是全部自創(chuàng)的。如果不是其故意隱瞞事實(shí)的情況下，作者往往是在不自覺過程中借鑒了他人的作品，而自以為是獨(dú)創(chuàng)的。出現(xiàn)這種情況，就需要被告舉出反駁證據(jù)或委托專家進(jìn)行鑒定。鑒定中，應(yīng)當(dāng)結(jié)合作品的特點(diǎn)確定鑒定的專家成員，如果特別復(fù)雜，應(yīng)當(dāng)邀請其他領(lǐng)域的專家一同進(jìn)行鑒定，比如：繪畫領(lǐng)域、收藏領(lǐng)域的專家。因?yàn)槲璧缸髌飞婕暗念I(lǐng)域太廣、太繁雜。第三，借鑒著作權(quán)領(lǐng)域、公有領(lǐng)域內(nèi)的作品而創(chuàng)作完成的作品。該部作品介乎作品與制品之間。由于作品如果借鑒超出合理限度，則是侵權(quán)制品。因此，遇上這種情況，就需要通過技術(shù)處理了，即刪除公有領(lǐng)域的成分后，再進(jìn)行甄別。由于操作比較復(fù)雜，實(shí)務(wù)中，認(rèn)定這種情況還是較難的，因?yàn)槲璧缸髌肥莿?dòng)靜結(jié)合的，一切動(dòng)作又是源自生活的，要對其進(jìn)行判定成為法官判斷的一個(gè)難點(diǎn)。

　　最后，關(guān)于證據(jù)的審核、認(rèn)定方面。如《千手觀音》案中，原告提供了靜止圖片進(jìn)行證明支持自己的主張，因此關(guān)于靜止的圖片是否可以作為舞蹈作品的侵權(quán)判定證據(jù)成為焦點(diǎn)之一。如上所述，舞蹈作品根據(jù)需要，肯定是動(dòng)靜結(jié)合的。原始作品在發(fā)表以前可能是靜止的圖片組成，也可能是活動(dòng)的錄像構(gòu)成。因此，動(dòng)或靜的載體（證據(jù)材料）不是認(rèn)定的難點(diǎn)，只要能客觀地體現(xiàn)作品的表達(dá)方式就行。況且，有些舞蹈動(dòng)作就需要通過靜止的圖片來進(jìn)行對比，得出結(jié)論。

　　此外，關(guān)于賠償額方面，相關(guān)法律已明確規(guī)定了權(quán)利人的損失、侵權(quán)人所獲的利潤或者法官綜合情況在50萬以下酌定等3種情況。

　　因此在實(shí)務(wù)判定中，筆者認(rèn)為，既要結(jié)合實(shí)際進(jìn)行比對，又要防止寬泛化判定，避免使得舞蹈工作者無所適從，喪失創(chuàng)作靈感。畢竟，著作權(quán)法的本意就在于鼓勵(lì)創(chuàng)作、傳播先進(jìn)文化知識(shí)。

　　部分侵權(quán)的認(rèn)定難點(diǎn)

　　如今，在市場經(jīng)濟(jì)下，許多商家通常會(huì)在盡量節(jié)省成本的基礎(chǔ)上做商業(yè)廣告。實(shí)務(wù)中，就出現(xiàn)了商家對一些舞蹈作品截屏后，進(jìn)行技術(shù)處理做成商業(yè)廣告的情況，比如，取舞蹈作品或表演者的部分肢體進(jìn)行做廣告的情況。雖然，受眾大致知道來源，商家的目的也在于此，就是讓消費(fèi)者產(chǎn)生其需要的聯(lián)想。但是，對于這種侵權(quán)的情況，被侵權(quán)人對號(hào)入座肯定是個(gè)難點(diǎn)，肖像權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、表演者權(quán)都難以對這些行為進(jìn)行羈束；而且，即便被侵權(quán)客體具備顯著性特點(diǎn)，商家肯定也會(huì)進(jìn)行技術(shù)型處理。

　　因此，筆者認(rèn)為，這就需要將來修正反不正當(dāng)競爭法的時(shí)候，引入商品化權(quán)。商品化權(quán)在國外早已有之，國外作品上市后，衍生產(chǎn)品的收入往往會(huì)超過作品本身。然而，由于這方面我國法律的空白，導(dǎo)致這些侵權(quán)行為屢禁不止。

　　入世后，我國的優(yōu)勢日趨體現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)、文化等領(lǐng)域都得到了飛速的發(fā)展。筆者相信，隨著引入、確立與世界接軌的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系后，我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律將得到不斷地完善，及時(shí)趕上經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展的步伐，推動(dòng)更多優(yōu)秀作品的創(chuàng)作和傳播。

　　背景資料

　　舞蹈作品相關(guān)常識(shí)

　　舞蹈作品是通過多種藝術(shù)元素有機(jī)結(jié)合的綜合藝術(shù)，因此，一個(gè)舞蹈雖然其主體是舞蹈語匯，但其還包括音樂、舞美、燈光、服裝、道具等不可或缺的元素的統(tǒng)一，來突出和烘托舞蹈主題。涉及舞蹈作品著作權(quán)保護(hù)的法律主要有著作權(quán)法和著作權(quán)法實(shí)施條例。我國著作權(quán)法明確規(guī)定保護(hù)舞蹈作品，根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例第四條規(guī)定：“舞蹈作品，指通過連續(xù)的動(dòng)作、姿勢、表情表現(xiàn)的作品”。

　　表演權(quán)

　　表演權(quán)屬于著作權(quán)人，是著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中的一項(xiàng)權(quán)利，著作權(quán)人往往通過授權(quán)許可或轉(zhuǎn)讓來行使表演權(quán)。獲得表演權(quán)許可的表演者對原有作品作藝術(shù)性加工、創(chuàng)作、再現(xiàn)、這些行為就是表演。

　　表演者權(quán)

　　按照著作權(quán)法實(shí)施條例第5條的解釋，所謂表演者，是指演員、演出單位或者其他表演文學(xué)、藝術(shù)作品的人。這里需要注意的是，表演者的范圍并不僅僅是指自然人，也包括演出單位，即可以是法人或其他組織。該條例第三十三條同時(shí)規(guī)定，外國人、無國籍人在中國境內(nèi)的表演以及外國人、無國籍人根據(jù)中國參加的國際條約對其表演者享有的權(quán)利，都受我國著作權(quán)法保護(hù)。

　　表演者在表演的過程中付出了創(chuàng)造性勞動(dòng)，因而對其表演行為享有表演者權(quán)。因此，表演權(quán)與表演者權(quán)是兩個(gè)不同的概念，前者屬于著作權(quán)人，后者屬于表演者。正是由于表演者之間這種藝術(shù)創(chuàng)作水平與領(lǐng)悟能力怕差異，使得同樣的作品由不同的表演者表演，其效果大為不同。所以，法律要對含有創(chuàng)作性的表演予以保護(hù)，賦予表演者相應(yīng)的表演者權(quán)。

　　表演者權(quán)屬于鄰接權(quán)，依照著作權(quán)法第三十七條規(guī)定，表演者對其表演享有下列權(quán)利：（一）表明表演者身份；（二）保護(hù)形象不受歪曲；（三）許可人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報(bào)酬；（四）許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬；（五）許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報(bào)酬；（六）許可他通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。此外，如果被許可人以前述第（三）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定的方式使用作品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

　　舞蹈作品登記

　　根據(jù)國家版權(quán)局作品自愿登記試行辦法的有關(guān)規(guī)定，凡作者、其他享有著作權(quán)的公民、法人或者非法人單位和專有權(quán)的所有人及其代理人，均可申請作品登記。

　　作品登記的必要性。著作權(quán)登記工作是為貫徹著作權(quán)法的實(shí)施，適應(yīng)著作權(quán)人和有關(guān)權(quán)利人的實(shí)際需要而設(shè)立的，這些工作在明確著作權(quán)人的合法權(quán)利等方面發(fā)揮著積極的作用。權(quán)利人可將已登記的事項(xiàng)作為擁有權(quán)利的初步證明，在人民法院或著作權(quán)行政管理部門處理著作權(quán)糾紛案件時(shí)，登記證書可作為證據(jù)使用。

　　作品登記提交材料。申請人在提出申請時(shí)，應(yīng)按作品自愿登記試行辦法的規(guī)定提交有關(guān)證明和材料：1．填寫作品登記申請書、作品登記表、權(quán)利保證書各一份，提交作品原件及復(fù)印件、作品說明書（說明創(chuàng)作構(gòu)思、作品主要特點(diǎn)及內(nèi)容等）各一份；2．申請人身份證明；3．委托創(chuàng)作作品申請登記的，著作權(quán)人還應(yīng)提交著作權(quán)人及創(chuàng)作者的身份證復(fù)印件（著作權(quán)人或創(chuàng)作者是單位的，應(yīng)提交營業(yè)執(zhí)照或法人代碼證的復(fù)印件、法人代表的身份證復(fù)印件）、委托創(chuàng)作合同或協(xié)議的原件及復(fù)印件各一份；4．合作作品申請登記的，還應(yīng)提交合作作者的身份證復(fù)印件（合作作者是單位的，應(yīng)提交營業(yè)執(zhí)照或法人代碼證的復(fù)印件、法人代表的身份證復(fù)印件）、合作創(chuàng)作合同或協(xié)議的原件及復(fù)印件各一份；5．職務(wù)作品申請登記的，應(yīng)提交作者的身份證復(fù)印件、著作權(quán)人或?qū)Ｓ惺褂脵?quán)人的營業(yè)執(zhí)照或法人代碼證的復(fù)印件、法人代表身份證復(fù)印件、聘用合同及著作權(quán)歸屬證明原件及復(fù)印件。(知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào) 孔夏雨 高為民)