32.甲乙兩國均為《維也納領事關系公約》締約國,阮某為甲國派駐乙國的領事官員。關于阮某的領事特權與豁免,下列哪一表述是正確的?()
A.如犯有嚴重罪行,乙國可將其羈押
B.不受乙國的司法和行政管轄
C.在乙國免除作證義務
D.在乙國免除繳納遺產稅的義務
【答案】A
【解析】本題考核領事的特權與豁免及其例外。
選項A正確。領事官員人身自由受到一定程度的保護。包括接受國對領事官員不得予以逮捕候審或羈押候審,不得監禁或以其他方式拘束領事官員的人身自由,但對犯有嚴重罪行或司法機關已裁判執行的除外。
選項B錯誤。領事官員管轄豁免也有例外,其表述過于絕對。
選項C錯誤。領事官員僅就職務行為免除作證義務。
選項D錯誤。間接稅、遺產稅、服務費等不在領事官員免稅的范圍之內。
33.甲國某航空公司國際航班在乙國領空被乙國某公民劫持,后乙國將該公民控制,并拒絕了甲國的引渡請求。兩國均為1971年《關于制止危害民用航空安全的非法行為的公約》等三個國際民航安全公約締約國。對此,下列哪一說法是正確的?()
A.劫持未發生在甲國領空,甲國對此沒有管轄權
B.乙國有義務將其引渡到甲國
C.乙國可不引渡,但應由本國進行刑事審判
D.本案屬國際犯罪,國際刑事法院可對其行使管轄權
【答案】C
【解析】本題考核危害國際民用航空安全的三個公約。
選項A錯誤。《蒙特利爾公約》及其補充議定書的規定,對危害國際民航安全的非法行為,以下幾類國家有管轄權:(1)航空器的登記國;(2)航空器降落時,被指稱的嫌疑犯依在該航空器內,該航空器的降落地國有管轄權;(3)在租來時不帶機組的航空器內發生犯罪或針對航空器的犯罪,承租人的主要營業地國或其永久居所地國有管轄權;(4)罪行發生地國有管轄權;(5)嫌疑犯發現地國;(6)依各國國內法規定的其他管轄權。據此可知,航空器登記國對于危害民航安全罪行具有管轄權。本案中,甲國是航空器登記國,因此甲國擁有管轄權。
選項B錯誤。危害民航安全罪行是一種可引渡的罪行,但各國沒有強制引渡的義務。
選項C正確。根據或引渡或起訴原則,乙國可不引渡,但應由本國進行刑事審判。
選項D錯誤。國際刑事法院只對四種犯罪行使管轄權:滅絕種族罪、侵略罪、戰爭罪、反人類罪。據此可知,危害國際民航安全的非法行為,不屬于國際刑事法院的管轄范圍。
34.關于聯合國國際法院的表述,下列哪一選項是正確的?()
A.聯合國常任理事國對國際法院法官的選舉不具有否決權
B.國際法院法官對涉及其國籍國的案件,不適用回避制度,即使其就任法官前曾參與該案件
C.國際法院判決對案件當事國具有法律拘束力,構成國際法的淵源
D.國際法院作出的咨詢意見具有法律拘束力
【答案】A
【解析】本題考核聯合國國際法院。
選項A正確。法官在聯合國大會和安理會中分別獨立進行選舉,只有在這兩個機關同時都獲得絕對多數票方可當選。安理會常任理事國對法官選舉沒有否決權。
選項B錯誤。法官對于涉及其國籍國的案件,不適用回避制度,除非其就任法官前曾參與該案件。
選項C錯誤。國際法院判決不構成國際法的淵源。
選項D錯誤。國際法院作出的咨詢意見沒有法律拘束力,但對于有關問題的解決以及國際法的發展都具有重要的影響。
35.中國甲公司與德國乙公司進行一項商事交易,約定適用英國法律。后雙方發生爭議,甲公司在中國法院提起訴訟。關于該案的法律適用問題,下列哪一選項是錯誤的?()
A.如案件涉及食品安全問題,該問題應適用中國法
B.如案件涉及外匯管制問題,該問題應適用中國法
C.應直接適用的法律限于民事性質的實體法
D.法院在確定應當直接適用的中國法律時,無需再通過沖突規范的指引
【答案】C
【解析】本題考核涉外案件的法律適用問題。根據《最高院關于適用若干問題的解釋(一)》第10條的規定,有下列情形之一,涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規的規定,人民法院應當認定為涉外民事關系法律適用法第四條規定的強制性規定:(一)涉及勞動者權益保護的;(二)涉及食品或公共衛生安全的;(三)涉及環境安全的;(四)涉及外匯管制等金融安全的;(五)涉及反壟斷、反傾銷的;(六)應當認定為強制性規定的其他情形。據此可知,直接適用的中國法律不僅指民事性質的實體法,還包括行政法規。
36.根據《涉外民事關系法律適用法》和司法解釋,關于外國法律的查明問題,下列哪一表述是正確的?()
A.行政機關無查明外國法律的義務
B.查明過程中,法院應當聽取各方當事人對應當適用的外國法律的內容及其理解與適用的意見
C.無法通過中外法律專家提供的方式獲得外國法律的,法院應認定為不能查明
D.不能查明的,應視為相關當事人的訴訟請求無法律依據
【答案】B
【解析】本題考核外國法律的查明。
選項A錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第10條第1款規定,涉外民事關系適用的外國法律,由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的,應當提供該國法律。
選項B正確。《最高院關于適用若干問題的解釋(一)》第18條規定,人民法院應當聽取各方當事人對應當適用的外國法律的內容及其理解與適用的意見,當事人對該外國法律的內容及其理解與適用均無異議的,人民法院可以予以確認;當事人有異議的,由人民法院審查認定。
選項C錯誤。《最高院關于適用若干問題的解釋(一)》第17條第1款規定,人民法院通過由當事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的,可以認定為不能查明外國法律。
選項D錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第10條第2款規定,不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的,適用中華人民共和國法律。
37.張某居住在深圳,2008年3月被深圳某公司勞務派遣到馬來西亞工作,2010年6月回深圳,轉而受雇于香港某公司,其間每周一到周五在香港上班,周五晚上回深圳與家人團聚。2012年1月,張某離職到北京治病,2013年6月回深圳,現居該地。依《涉外民事關系法律適用法》(不考慮該法生效日期的因素)和司法解釋,關于張某經常居所地的認定,下列哪一表述是正確的?()
A.2010年5月,在馬來西亞
B.2011年12月,在香港
C.2013年4月,在北京
D.2008年3月至今,一直在深圳
【答案】D
【解析】本題考核自然人經常居所地的認定。《最高院關于適用若干問題的解釋(一)》第15條規定,自然人在涉外民事關系產生或者變更、終止時已經連續居住一年以上且作為其生活中心的地方,人民法院可以認定為涉外民事關系法律適用法規定的自然人的經常居所地,但就醫、勞務派遣、公務等情形除外。
38.法國某公司依1958年聯合國《承認與執行外國仲裁裁決公約》,請求中國法院承認與執行一項國際商會國際仲裁院的裁決。依據該公約及中國相關司法解釋,下列哪一表述是正確的?()
A.法院應依職權主動審查該仲裁過程中是否存在仲裁程序與仲裁協議不符的情況
B.該公約第5條規定的拒絕承認與執行外國仲裁裁決的理由是窮盡性的
C.如該裁決內含有對仲裁協議范圍以外事項的決定,法院應拒絕承認執行該裁決
D.如該裁決所解決的爭議屬于侵權性質,法院應拒絕承認執行該裁決
【答案】B
【解析】本題考核承認與執行外國仲裁裁決。
選項A錯誤。仲裁程序與仲裁協議不符的情況,屬于按照公約第5條第1款的規定,由被請求承認與執行的國家的主管機關依照被執行人的申請,拒絕承認與執行。
選項B正確。拒絕承認與執行外國仲裁裁決的理由僅限于《承認與執行外國仲裁裁決公約》第5條規定的理由。
選項C錯誤。如果裁決所處理的事項不是當事人交付仲裁的事項,或是不包括在仲裁協議規定之內,那么被請求承認與執行的國家的主管機關依照被執行人的申請,拒絕承認與執行。
選項D錯誤。如該裁決所解決的爭議屬于侵權性質,即依照執行地國的法律,爭議事項可以用仲裁的方式加以解決,被請求承認與執行地國的主管機關可以依職權主動查明,也可以拒絕承認與執行。
39.中國某法院審理一起涉外民事糾紛,需要向作為被告的外國某公司進行送達。根據《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》(海牙《送達公約》)、中國法律和司法解釋,關于該案件的涉外送達,法院的下列哪一做法是正確的?()
A.應首先按照海牙《送達公約》規定的方式進行送達
B.不得對被告采用郵寄送達方式
C.可通過中國駐被告所在國使領館向被告進行送達
D.可通過電子郵件方式向被告送達
【答案】D
【解析】本題考核涉外送達。
選項A錯誤。根據《海牙送達公約》規定,在所有民事或商事案件中,如有必須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達的情形,才適用本公約。因此如果該外國公司在中國領域內設有代表機構的,可以直接向該代表機構送達而不必根據《海牙送達公約》向國外送達。
選項B錯誤。《民事訴訟法》第267條第(六)項規定,受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿三個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達。
選項C錯誤。《民事訴訟法》第267條第(三)項規定,對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達。據此可知,使領館送達必須針對具有中國國籍的受送達人。
選項D正確。《民事訴訟法》第267條第(七)項規定,人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達。
40.某國甲公司向中國乙公司出售一批設備,約定貿易術語為“FOB(Incoterms2010)”,后設備運至中國。依《國際貿易術語解釋通則》和《聯合國國際貨物銷售合同公約》,下列哪一選項是正確的?()
A.甲公司負責簽訂貨物運輸合同并支付運費
B.甲、乙公司的風險承擔以貨物在裝運港越過船舷為界
C.如該批設備因未按照同類貨物通用方式包裝造成損失,應由甲公司承擔責任
D.如該批設備侵犯了第三方在中國的專利權,甲公司對乙公司不承擔責任
【答案】C
【解析】本題考核貿易術語FOB及《聯合國國際貨物銷售合同公約》關于賣方義務的規定。
選項A錯誤。FOB術語下,貨物的運輸應由買方負責,即由中國的乙公司負責支付運費。
選項B錯誤。FOB術語下,賣方承擔裝運港船上完成交貨前貨物滅失或損壞的一切風險。
選項C正確。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》關于賣方義務的規定,貨物應按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝,如果沒有此種通用方式,則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱包裝。
選項D錯誤。如果該批設備侵犯了第三方在中國的專利權,除非其不明知,否則是要承擔責任的。
41.2011年4月6日,張某在廣交會上展示了其新發明的產品,4月15日,張某在中國就其產品申請發明專利(后獲得批準)。6月8日,張某在向《巴黎公約》成員國甲國申請專利時,得知甲國公民已在6月6日向甲國就同樣產品申請專利。下列哪一說法是正確的?()
A.如張某提出優先權申請并加以證明,其在甲國的申請日至少可以提前至2011年4月15日
B.2011年4月6日這一時間點對張某在甲國以及《巴黎公約》其他成員國申請專利沒有任何影響
C.張某在中國申請專利已獲得批準,甲國也應當批準他的專利申請
D.甲國不得要求張某必須委派甲國本地代理人代為申請專利
【答案】A
【解析】本題考核《巴黎公約》中有關專利申請優先權的規定。
選項A正確。根據《巴黎公約》第4條的規定,發明專利的優先權期限為12個月,該期限內,在締約國內每一個在后申請的申請日均為第一次申請的申請日。
選項B錯誤。根據《巴黎公約》第11條的規定,臨時性保護原則要求締約國應對在任何成員國內舉辦的或經官方承認的國際展覽會上展出的商品中可取得專利的發明、實用新型、外觀設計和可注冊的商標給予臨時保護。如展品所有人在臨時保護期內申請了專利或商標注冊,則申請案的優先權日是從展品公開展出之日起算,而非從第一次提交申請案時起算。據此可知,根據臨時性保護原則,2011年4月6日這一時間點可以作為申請日期。
選項C錯誤。根據《巴黎公約》第4條及第6條的規定,關于外國人的專利申請或商標注冊,應由各成員國依本國法決定,而不應受原屬國或其他任何國家就該申請作出的決定的影響。專利的申請和商標注冊在成員國之間是相互獨立的。在優先權期限內申請的專利,在后申請是否提供保護、申請的結果如何,與在先申請沒有關系。據此可知,張某在中國申請專利獲得了批準,并不當然導致其在甲國的申請就會獲得批準。
選項D錯誤。《巴黎公約》要求締約國在知識產權的保護方面給予締約國的國民和在一個締約國領域內設有住所或真實有效的工商營業所的非締約國國民以國民待遇。一切不得損害公約特別規定的權利。國民待遇的例外是各成員國在關于司法和行政程序、管轄以及選定送達地址或指定代理人的法律規定等方面,凡工業產權法有所要求的,可以保留。如有的國家的工業產權法要求外國專利申請人必須委派當地國家的代理人代理申請,并指定送達文件的地址,以利于程序的進行。據此可知,《巴黎公約》允許各締約國在國內法中就委派代理人作出相關規定。
42.根據世界貿易組織《服務貿易總協定》,下列哪一選項是正確的?()
A.協定適用于成員方的政府服務采購
B.中國公民接受國外某銀行在中國分支機構的服務屬于協定中的境外消費
C.協定中的最惠國待遇只適用于服務產品而不適用于服務提供者
D.協定中的國民待遇義務,僅限于列入承諾表的部門
【答案】D
【解析】本題考核《服務貿易總協定》。
選項A錯誤。服務貿易總協定不適用于為履行政府職能而提供的服務。
選項B錯誤。中國公民接受國外某銀行在中國分支機構的服務屬于商業存在而不是境外消費。
選項C錯誤。協定中的最惠國待遇適用于服務提供者和服務產品,但不適用于貨物產品。
選項D正確。《服務貿易總協定》中的國民待遇義務,僅限于列入承諾表的部門,并且要遵循其中所列的條件和資格。
43.關于世界貿易組織爭端解決機制的表述,下列哪一選項是不正確的?()
A.磋商是爭端雙方解決爭議的必經程序
B.上訴機構為世界貿易組織爭端解決機制中的常設機構
C.如敗訴方不遵守爭端解決機構的裁決,申訴方可自行采取中止減讓或中止其他義務的措施
D.申訴方在實施報復時,中止減讓或中止其他義務的程度和范圍應與其所受到損害相等
【答案】C
【解析】本題考核WTO爭端解決機制。
選項A說法正確。磋商是申請設立專家組的前提條件。很多爭端通過磋商程序得以解決,磋商是爭端解決程序的重要組成部分,是必經程序。
選項B說法正確。上訴機構是世界貿易組織爭端解決機制中的常設機構,任何爭端方,在專家組報告發布后的60天,都可以向上訴機構提起上訴。
選項C說法錯誤。如敗訴方不遵守爭端解決機構的裁決,申訴方可以向爭端解決機構申請授權報復,對被訴方中止減讓或其他義務,但是申訴方不可以自行采取中止減讓或中止其他義務的措施。
選項D說法正確。申訴方擬中止減讓或其他義務的程度和范圍,應與其所受到的損害相等。
44.根據《中華人民共和國保障措施條例》,下列哪一說法是不正確的?()
A.保障措施中“國內產業受到損害”,是指某種進口產品數量增加,并對生產同類產品或直接競爭產品的國內產業造成嚴重損害或嚴重損害威脅
B.進口產品數量增加指進口數量的絕對增加或與國內生產相比的相對增加
C.終裁決定確定不采取保障措施的,已征收的臨時關稅應當予以退還
D.保障措施只應針對終裁決定作出后進口的產品實施
【答案】D
【解析】本題考核保障措施。
選項A說法正確。《保障措施條例》第2條規定,進口產品數量增加,并對生產同類產品或者直接競爭產品的國內產業造成嚴重損害或者嚴重損害威脅(以下除特別指明外,統稱損害)的,依照本條例的規定進行調查,采取保障措施。
選項B說法正確。《保障措施條例》第7條規定,進口產品數量增加,是指進口產品數量的絕對增加或者與國內生產相比的相對增加。
選項C說法正確。《保障措施條例》第25條規定,終裁決定確定不采取保障措施的,已征收的臨時關稅應當予以退還。
選項D說法錯誤。《保障措施條例》第16條第1款規定,有明確證據表明進口產品數量增加,在不采取臨時保障措施將對國內產業造成難以補救的損害的緊急情況下,可以作出初裁決定,并采取臨時保障措施。據此可知,作出終裁決定的保障措施可以追溯到臨時保障措施期間。
多選:
74.根據《維也納條約法公約》和《中華人民共和國締結條約程序法》,關于中國締約程序問題,下列哪些表述是正確的?()
A.中國外交部長參加條約談判,無需出具全權證書
B.中國談判代表對某條約作出待核準的簽署,即表明中國表示同意受條約約束
C.有關引渡的條約由全國人大常委會決定批準,批準書由國家主席簽署
D.接受多邊條約和協定,由國務院決定,接受書由外交部長簽署
【答案】ACD
【解析】本題考核《維也納條約法公約》和《中華人民共和國締結條約程序法》。
選項A正確。全權代表進行談判締結條約須具備全權證書。國家元首、政府首腦和外交部長談判締約無須出具全權證書,仍被認為代表其國家。
選項B錯誤。待核準的簽署是等待政府確認的簽署,表示一種特殊的待定狀態。在簽署人所代表的本國確認之前,它只有認證條約約文的效力;如待核準的簽署經該國確認之前,即發生正式簽署的效力。另外簽署也不一定必然發生條約的約束力。
選項C正確。根據《中華人民共和國締結條約程序法》第7條的規定,有關司法協助、引渡的條約、協定,由全國人民代表大會常務委員會決定批準。批準書由中華人民共和國主席簽署,外交部長副署。
選項D正確。《中華人民共和國締結條約程序法》第12條規定,接受多邊條約和協定,由國務院決定。經中國代表簽署的或者無須簽署的載有接受條款的多邊條約、協定,由外交部或者國務院有關部門會同外交部審查后,提出建議,報請國務院作出接受的決定。接受書由外交部長簽署,具體手續由外交部辦理。
75.關于國際法基本原則,下列哪些選項是正確的?()
A.國際法基本原則具有強行法性質
B.不得使用威脅或武力原則是指禁止除國家對侵略行為進行的自衛行動以外的一切武力的使用
C.對于一國國內的民族分離主義活動,民族自決原則沒有為其提供任何國際法根據
D.和平解決國際爭端原則是指國家間在發生爭端時,各國都必須采取和平方式予以解決
【答案】ACD
【解析】本題考核國際法基本原則。
選項A正確。國際法基本原則具有強行法性質。
選項B錯誤。不得使用威脅和武力并不是禁止一切武力的使用,凡是符合《聯合國憲章》和國際法規則的武力使用是允許的,包括國家對侵略行為進行的自衛行動和聯合國集體安全制度下的武力使用。
選項C正確。民族自決原則中殖民地民族的獨立權的范圍,只嚴格適用于殖民地民族的獨立。對于一國國內的民族分離主義活動,民族自決原則沒有為其提供任何國際法根據。
選項D正確。和平解決國際爭端原則是指國家間在發生爭端時,各國都必須采取和平方式予以解決,爭端的當事國及其他國家應避免任何使爭端或情勢惡化的措施或行動。
76.甲國公民杰克申請來中國旅游,關于其在中國出入境和居留期間的管理,下列哪些選項是正確的?()
A.如杰克患有嚴重精神障礙,中國簽證機關不予簽發其簽證
B.如杰克入境后可能危害中國國家安全和利益,中國出入境邊防檢查機關可不準許其入境
C.杰克入境后,在旅館以外的其他住所居住或者住宿的,應當在入住后48小時內由本人或者留宿人,向居住地的公安機關辦理登記
D.如杰克在中國境內有未了結的民事案件,法院決定不準出境的,中國出入境邊防檢查機關有權阻止其出境
【答案】ABD
【解析】本題考核《出境入境管理法》的相關規定。
選項A正確。《出境入境管理法》第21條第1款第(二)項規定,患有嚴重精神障礙、傳染性肺結核病或者有可能對公共衛生造成重大危害的其他傳染病的外國人,不予簽發簽證。
選項B正確。《出境入境管理法》第21條第1款第(三)項規定,可能危害中國國家安全和利益、破壞社會公共秩序或者從事其他違法犯罪活動的外國人,不予簽發簽證。
選項C錯誤。《出境入境管理法》第39條第2款規定,外國人在旅館以外的其他住所居住或者住宿的,應當在入住后二十四小時內由本人或者留宿人,向居住地的公安機關辦理登記。
選項D正確。《出境入境管理法》第28條第(二)項規定,外國人有未了結的民事案件,人民法院決定不準出境的,不準出境。
77.中國人李某(女)與甲國人金某(男)2011年在乙國依照乙國法律登記結婚,婚后二人定居在北京。依《涉外民事關系法律適用法》,關于其夫妻關系的法律適用,下列哪些表述是正確的?()
A.婚后李某是否應改從其丈夫姓氏的問題,適用甲國法
B.雙方是否應當同居的問題,適用中國法
C.婚姻對他們婚前財產的效力問題,適用乙國法
D.婚姻存續期間雙方取得的財產的處分問題,雙方可選擇適用甲國法
【答案】BD
【解析】本題考核夫妻人身關系和財產關系的法律適用。
選項A錯誤,選項B正確。《涉外關系法律適用法》第23條規定,夫妻人身關系,適用共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用共同國籍國法律。本案中,李某與金某的共同經常居所地是北京,因此,有關夫妻人身關系的問題應適用中國法。
選項C錯誤,選項D正確。《涉外關系法律適用法》第24條規定,夫妻財產關系,當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的,適用共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用共同國籍國法律。
78.甲國某航空公司在中國設有代表處,其一架飛機從中國境內出發,經停甲國后前往乙國,在乙國發生空難。關于乘客向航空公司索賠的訴訟管轄和法律適用,根據中國相關法律,下列哪些表述是正確的?()
A.中國法院對該糾紛具有管轄權
B.中國法律并不限制乙國法院對該糾紛行使管轄
C.即使甲國法院受理了該糾紛,中國法院仍有權就同一訴訟行使管轄權
D.如中國法院受理該糾紛,應適用受害人本國法確定損害賠償數額
【答案】ABC
【解析】本題考核涉外合同或侵權案件的管轄權和法律適用。
選項A正確。《民事訴訟法》第256條規定,因合同糾紛或者其他財產權益糾紛,對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內,或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產,或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構,可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院管轄。本案中,甲國某航空公司在中國設有代表處,因此,中國法院對該糾紛享有管轄權。
選項B正確。《民事訴訟法》第29條規定,因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟,由事故發生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。本案中,乙國是空難事故發生地,根據中國民事訴訟法的規定,乙國法院對該事故享有管轄權。
選項C正確。在國際民事訴訟中,并不禁止一事再理或者一事兩訴。
選項D錯誤。如果中國法院受理該糾紛,應適用法院地法,即我國法來確定損害賠償數額。
79.內地某中級法院審理一起涉及澳門特別行政區企業的商事案件,需委托澳門特別行政區法院進行司法協助。關于該司法協助事項,下列哪些表述是正確的?()
A.該案件司法文書送達的委托,應通過該中級法院所屬高級法院轉交澳門特別行政區終審法院
B.澳門特別行政區終審法院有權要求該中級法院就其中文委托書提供葡萄牙語譯本
C.該中級法院可以請求澳門特別行政區法院協助調取與該案件有關的證據
D.在受委托方法院執行委托調取證據時,該中級法院司法人員經過受委托方允許可以出席并直接向證人提問
【答案】ACD
【解析】本題考核內地與澳門相互送達文書和取證的安排。
選項A、C正確。《最高人民法院關于內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調取證據的安排》第2條第1款規定,雙方相互委托送達司法文書和調取證據,均須通過各高級人民法院和澳門特別行政區終審法院進行。最高人民法院與澳門特別行政區終審法院可以直接相互委托送達和調取證據。
選項B錯誤。《最高人民法院關于內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調取證據的安排》第4條規定,委托書應當以中文文本提出。所附司法文書及其他相關文件沒有中文文本的,應當提供中文譯本。
選項D正確。《最高人民法院關于內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調取證據的安排》第19條規定,受委托方法院在執行委托調取證據時,根據委托方法法院的請求,可以允許委托方法院派司法人員出席。必要時,經受委托方允許,委托方法院的司法人員可以向證人、鑒定人等發問。
80.關于國際投資法相關條約,下列哪些表述是正確的?()
A.依《關于解決國家和他國國民之間投資爭端公約》,投資爭端應由雙方書面同意提交給投資爭端國際中心,當雙方表示同意后,任何一方不得單方面撤銷
B.依《多邊投資擔保機構公約》,多邊投資擔保機構只對向發展中國家領土內的投資予以擔保
C.依《與貿易有關的投資措施協議》,要求企業購買或使用最低比例的當地產品屬于協議禁止使用的措施
D.依《與貿易有關的投資措施協議》,限制外國投資者投資國內公司的投資比例屬于協議禁止使用的措施
【答案】ABC
【解析】本題考核國際投資法的三個主要條約。
選項A正確。依《關于解決國家和他國國民之間投資爭端公約》,投資爭端國際中心的管轄權具有排他的效力,一旦當事人書面同意在中心仲裁,有關爭端不再屬于作為爭端一方的締約國國內法管轄的范圍,而屬于中心的專屬管轄,且一方不得單方面撤銷。
選項B正確。依《多邊投資擔保機構公約》,擔保機構成立的目的是要促進生產性資金流向發展中國家,因此,公約第12條和第14條明確規定,機構只對向發展中國家成員領土內的投資予以擔保。
選項C正確。依《與貿易有關的投資措施協議》,要求企業購買或使用最低比例的當地產品屬于協議禁止使用的措施。
選項D錯誤。依《與貿易有關的投資措施協議》,限制外國投資者投資國內公司的投資比例并不屬于協議禁止使用的措施。
81.中國甲公司從國外購貨,取得了代表貨物的單據,其中提單上記載“憑指示”字樣,交貨地點為某國遠東港,承運人為中國乙公司。當甲公司憑正本提單到遠東港提貨時,被乙公司告知貨物已不在其手中。后甲公司在中國法院對乙公司提起索賠訴訟。乙公司在下列哪些情形下可免除交貨責任?()
A.在甲公司提貨前,貨物已被同樣持有正本提單的某公司提走
B.乙公司按照提單托運人的要求返還了貨物
C.根據某國法律要求,貨物交給了遠東港管理當局
D.貨物超過法定期限無人向某國海關申報,被海關提取并變賣
【答案】ACD
【解析】本題考核無正本提單放貨的法律責任。
選項A正確。《最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第10條規定,承運人簽發一式數份正本提單,向最先提交正本提單的人交付貨物后,其他持有相同正本提單的人要求承運人承擔無正本提單交付貨物民事責任的,人民法院不予支持。
選項B錯誤。《最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第9條規定,承運人按照記名提單托運人的要求中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人,持有記名提單的收貨人要求承運人承擔無正本提單交付貨物民事責任的,人民法院不予支持。此條文是對“記名提單”,的規定,本題中為“指示提單”,而非“記名提單”。因此,前述規定不適用。
選項C正確。《最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第7條規定,承運人依照提單載明的卸貨港所在地法律規定,必須將承運到港的貨物交付給當地海關或者港口當局的,不承擔無正本提單交付貨物的民事責任。
選項D正確。《最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第8條規定,承運到港的貨物超過法律規定期限無人向海關申報,被海關提取并依法變賣處理,或者法院依法裁定拍賣承運人留置的貨物,承運人主張免除交付貨物責任的,人民法院應予支持。
82.甲公司向乙公司出口一批貨物,由丙公司承運,投保了中國人民保險公司的平安險。在裝運港裝卸時,一包貨物落入海中。海運途中,因船長過失觸礁造成貨物部分損失。貨物最后延遲到達目的港。依《海牙規則》及國際海洋運輸保險實踐,關于相關損失的賠償,下列哪些選項是正確的?()
A.對裝卸過程中的貨物損失,保險人應承擔賠償責任
B.對船長駕船過失導致的貨物損失,保險人應承擔賠償責任
C.對運輸延遲造成的損失,保險人應承擔賠償責任
D.對船長駕船過失導致的貨物損失,承運人可以免責
【答案】ABD
【解析】本題考核平安險、《海牙規則》。
選項A正確。在裝卸或轉運時由于一件或數件整件貨物落海造成的全部或部分損失,屬于平安險的責任范圍。因此,保險公司要對此承擔賠償責任。
選項B正確。由于運輸工具遭受擱淺、觸礁、沉沒、互撞、與流水或其他物體碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成貨物的全部或部分損失,屬于平安險的責任范圍。因此,保險公司要對此承擔賠償責任。
選項C錯誤。根據《海牙規則》的規定,運輸遲延引起的損失和費用不在平安險范疇之內,故保險人不承擔賠償責任。
選項D正確。根據《海牙規則》的規定,船長、船員、引水員或承運人的雇傭人在駕駛或管理船舶中的行為、疏忽或不履行職責造成貨物的滅失、損害的,承運人免責。
不定項:
97.甲國公民庫克被甲國刑事追訴,現在中國居留,甲國向中國請求引渡庫克,中國和甲國間無引渡條約。關于引渡事項,下列選項正確的是()。
A.甲國引渡請求所指的行為依照中國法律和甲國法律均構成犯罪,是中國準予引渡的條件之一
B.由于庫克健康原因,根據人道主義原則不宜引渡,中國可以拒絕引渡
C.根據中國法律,引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的,中國應當拒絕引渡
D.根據甲國法律,引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的,中國應當拒絕引渡
【答案】ABCD
【解析】本題考核引渡。
選項A正確。《引渡法》第7條第1款第(一)項規定,外國向中華人民共和國提出的引渡請求的條件之一是:引渡請求所指的行為,依照中華人民共和國法律和請求國法律均構成犯罪。
選項B正確。《引渡法》第9條第(二)項規定,由于被請求引渡人的年齡、健康等原因,根據人道主義原則不宜引渡的,中國可以拒絕引渡。
選項C、D正確。《引渡法》第8條第(五)項規定,根據中華人民共和國或者請求國法律,引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的,中國應拒絕引渡。
98.在涉外民事關系中,依《涉外民事關系法律適用法》和司法解釋,關于當事人意思自治原則,下列表述中正確的是()。
A.當事人選擇的法律應與所爭議的民事關系有實際聯系
B.當事人僅可在具有合同性質的涉外民事關系中選擇法律
C.在一審法庭辯論終結前,當事人有權協議選擇或變更選擇適用的法律
D.各方當事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的,法院可以認定當事人已經就涉外民事關系適用的法律作出了選擇
【答案】CD
【解析】本題考核涉外民事關系中的當事人意思自治原則。
選項A錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第3條規定,當事人依照法律規定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律。據此可知,當事人選擇的法律并不要求必須與所爭議的民事關系有實際聯系。
選項B錯誤。除了合同領域,當事人還可以在其他領域的涉外民事關系中選擇法律。例如不當得利、無因管理、婚姻家庭等,適用當事人協議選擇適用的法律。
選項C正確。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》第8條第1款規定,當事人在一審法庭辯論終結前協議選擇或者變更選擇適用的法律的,人民法院應予準許。
選項D正確。最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》第8條第2款規定,各方當事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的,人民法院可以認定當事人已經就涉外民事關系適用的法律做出了選擇。
99.甲公司從國外進口一批貨物,根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》,關于貨物檢驗和交貨不符合同約定的問題,下列說法正確的是()。
A.甲公司有權依自己習慣的時間安排貨物的檢驗
B.如甲公司須再發運貨物,沒有合理機會在貨到后加以檢驗,而賣方在訂立合同時已知道再發運的安排,則檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行
C.甲公司在任何時間發現貨物不符合同均可要求賣方賠償
D.貨物不符合同情形在風險轉移時已經存在,在風險轉移后才顯現的,賣方應當承擔責任
【答案】BD
【解析】本題考核《聯合國國際貨物銷售合同公約》關于貨物的檢驗及風險轉移的規定。
選項A錯誤。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第38條第(1)項規定,買方必須在按情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物。
選項B正確。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第38條第(3)項規定,如果貨物在運輸途中改運或買方須再發運貨物,沒有合理機會加以檢驗,而賣方在訂立合同時已知道或理應知道這種改運或再發運的可能性,檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行。
選項C錯誤。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第39條規定,(1)買方對貨物不符合同,必須在發現或理應發現不符情形后一段合理時間內通知賣方,說明不符合同情形的性質、否則就喪失聲稱貨物不符合同的權利。(2)無論如何,如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內將貨物不符合同情形通知賣方,他就喪失聲稱貨物不符合同的權利,除非這一時限與合同規定的保證期限不符。
選項D正確。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第36條第(1)項規定,賣方應按照合同和本公約的規定,對風險移轉到買方時所存在的任何不符合同情形,負有責任,即使這種不符合同情形在該時間后方始明顯。
100.中國甲公司從某國乙公司進口一批貨物,委托中國丙銀行出具一份不可撤銷信用證。乙公司發貨后持單據向丙銀行指定的丁銀行請求付款,銀行審單時發現單據上記載內容和信用證不完全一致。乙公司稱甲公司接受此不符點,丙銀行經與甲公司溝通,證實了該說法,即指示丁銀行付款。后甲公司得知乙公司所發貨物無價值,遂向有管轄權的中國法院申請中止支付信用證項下的款項。下列說法正確的是()。
A.甲公司已接受不符點,丙銀行必須承擔付款責任
B.乙公司行為構成信用證欺詐
C.即使丁銀行已付款,法院仍應裁定丙銀行中止支付
D.丙銀行發現單證存在不符點,有義務聯系甲公司征詢是否接受不符點
【答案】B
【解析】本題考核信用證欺詐。
選項A、D錯誤。《最高人民法院關于審理信用證糾紛案件的若干規定》第7條第2、3款規定,開證行發現信用證項下存在不符點后,可以自行決定是否聯系開證申請人接受不符點。開證申請人決定是否接受不符點,并不影響開證行最終決定是否接受不符點。開證行和開證申請人另有約定的除外。開證行向受益人明確表示接受不符點的,應當承擔付款責任。據此可知,不符點的接受之最終決定權在于開證行丙銀行,而不在于甲公司。另外,丙銀行發現信用證項下存在不符點后,可以自行決定是否聯系開證申請人接受不符點。此屬于開證行的權利,而非義務。
選項B正確。《最高人民法院關于審理信用證糾紛案件的若干規定》第8條第(二)項規定,受益人惡意不交付貨物或者交付的貨物無價值的,應當認定存在信用證欺詐。本案中,乙公司所發貨物無價值,構成信用證欺詐。
選項C錯誤。《最高人民法院關于審理信用證糾紛案件的若干規定》第10條第(一)項規定,開證行的指定人、授權人已按照開證行的指令善意地進行了付款的,法院不能再裁定中止支付。
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