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寧波
涉及計算機程序的發明專利申請的可專利性
一、產品權利要求的可專利性
在以軟件為特征的發明專利申請中，尤其是在以國外申請為優先權而向中國專利局提出的專利申請中，申請人在說明書中往往只公開軟件流程，而在權利要求書中，既要求保護方法權利要求，又要求保護產品權利要求，其中方法權利要求所定義的各個步驟與說明書及附圖中所描述的軟件流程的步驟相對應，而其產品權利要求所定義的各個裝置(means)則與方法權利要求中所定義的各個步驟相對應，因此其產品權利要求通常采用功能性的限定方式，即“裝置+功能”(meansplusfunction)的限定方式。
1.中國專利局目前的審查實踐
在中國專利局目前的審查實踐中，一些審查員通常以下列理由來拒絕產品權利要求：
(1)依據專利法第二十六條第四款[1]的規定：
a)不能實現的不支持：由于產品權利要求所限定的各個“裝置”沒有記載在說明書的實施例部分，因此本領域人員不能實現該產品權利要求中所限定的各個“裝置”，由此得出結論：權利要求書沒有以說明書為基礎，得不到說明書的支持;
b)范圍過寬的不支持：由于產品權利要求所限定的各個“裝置”采用了功能性限定，因此概括了說明書中所沒有公開的、本領域技術人員不能預見的其它實現方式，由此得出結論：權利要求書沒有以說明書為基礎，該產品權利要求所要求保護的范圍超出了說明書所公開的范圍，因此得不到說明書的支持。
(2)依據專利法實施細則第二十條條第一款[2]的規定：
由于產品權利要求所限定的各個“裝置”采用了功能性限定，而不是結構特征的限定，導致該產品權利要求沒有清楚地表述所請求保護的范圍，因而造成該產品權利要求的保護范圍不清楚。
2.對于產品權利要求中“裝置”的正確認識
筆者認為，對于產品權利要求中的“裝置”的不同理解是導致審查員以各種理由拒絕產品權利要求的根源之一。目前，對于產品權利要求中的“裝置”，存在著兩種完全不同的理解：
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