不管是民營企業(yè)還是國有企業(yè)，在進行企業(yè)兼并的過程中都有可能涉及到債務(wù)處理問題。但是，換句話說，國有企業(yè)對債務(wù)處理的內(nèi)容與民營企業(yè)的處理肯定還是存在不一樣的地方。那么究竟關(guān)于國有企業(yè)兼并中的債務(wù)處理問題有什么樣的內(nèi)容呢？詳細內(nèi)容請從下文中進行了解。

一、國有企業(yè)兼并中債務(wù)處理的發(fā)展歷程

在當前的企業(yè)兼并、特別是在各級政府大力推進的“解困式”兼并過程同，由于大量的國有企業(yè)債務(wù)負擔十分沉重，而相對經(jīng)濟實力雄厚資金充裕的企業(yè)較少，兼并行為呈現(xiàn)明顯的“買方市場”，兼并方一般較難尋找，以至不少愿意被兼并的企業(yè)不能實現(xiàn)資產(chǎn)的有效重組。在現(xiàn)有的政策的框架內(nèi)，企業(yè)兼并作為國有企業(yè)扭虧增盈和債務(wù)重組的作用十分有限。企業(yè)的沉重負擔仍然是企業(yè)改制中繞不過去的一個難題。

為了推進國有企業(yè)“轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制、建立現(xiàn)代企業(yè)制度”的工作，1994年6月，國務(wù)院確定在若干城市進行企業(yè)“優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)”的試點，當年確定在上海市等18個城市進行試點。其后，在1996年，試點的范圍擴大到了58個城市，包括了全部省會城市國有企業(yè)相對集中的老工業(yè)城市;1997年，國務(wù)院決定將這一試點范圍進一步擴大到111個城市。在優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)的試點中，國有企業(yè)的兼并以及破產(chǎn)工作，是其重要的組成部分。

為了推動企業(yè)改革，1994年國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于在若干城市實行國有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問題的通知》。關(guān)于企業(yè)分立的問題，該文提出瀕臨破產(chǎn)的企業(yè) 在申請破產(chǎn)前，經(jīng)擁有三分之二以上債權(quán)額的債權(quán)人的同意，并經(jīng)企業(yè)所在地人民政府批準，可以將企業(yè)效益好的部分同企業(yè)分立;分立后的企業(yè)應(yīng)當按照商定的比例承擔原企業(yè)的債務(wù)。該文件還對破產(chǎn)企業(yè)的整體接受作了肯定，指出其他企業(yè)整體接受破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)、承擔分配方案確定清償?shù)钠飘a(chǎn)企業(yè)債務(wù)、安置破產(chǎn)企業(yè)職工的，可以按照國家有關(guān)規(guī)定，享受兼并企業(yè)的優(yōu)惠待遇。這個文件以及以后出臺的相關(guān)政策，僅在國家確定的優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)試點城市實行。

1995年，國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合發(fā)出了《關(guān)于鼓勵和支持18個試點城市優(yōu)勢國有企業(yè)兼并困難國有工業(yè)生產(chǎn)企業(yè)后有關(guān)銀行貸款和利息處理問題的通知》明確提出了鼓勵企業(yè)兼并的優(yōu)惠政策，主要是兼并連續(xù)三年虧損并貸款逾期2年以上的貸款本息確實難以歸還的企業(yè)，可以享受以下三方面的優(yōu)惠：第一，免除兼并企業(yè)原欠銀行貸款的利息;第二，還款期內(nèi)，原款本金可以停息掛帳2~3年;第三，還款期限可以延長至5年。

為了實現(xiàn)“規(guī)范破產(chǎn)、鼓勵兼并、大力實現(xiàn)再就業(yè)工程”的政策目標，克服前一段試點工作中出現(xiàn)的逃債問題弊端，1997年國務(wù)院又發(fā)布了《關(guān)于在若干試點城市實行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)的補充通知》，這個文件否定了對破產(chǎn)企業(yè)整體接受的方式，提出了企業(yè)停產(chǎn)關(guān)閉(取消人格)、拍賣變現(xiàn)、職工得到妥善安置后 ，銀行貸款本息損失一次性從銀行呆帳準備金中核銷。與此同時，文件加大了鼓勵兼并的政策力度，對相應(yīng)的優(yōu)惠政策作出了調(diào)整：一是取消了嚴重虧損企業(yè)貸款逾期兩年以上的規(guī)定;二是增加了兩年還本寬限期;三是在寬限期和計劃還貸期內(nèi)，對被兼并企業(yè)原貸款本金免息，而不是在停息掛帳2~3年。國務(wù)院的這一文件還對企業(yè)兼并破產(chǎn)的組織領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)、計劃制定、資產(chǎn)評估機構(gòu)資格認定以及企業(yè)職工的安置等方面的政策作了進一步的調(diào)整和規(guī)范。

從國務(wù)院及有關(guān)部門的文件中可以看到，當前政策的走向仍是“鼓勵兼并、少量破產(chǎn)”，政策優(yōu)惠的對象是經(jīng)營困難的國有企業(yè)及有兼并能力的優(yōu)勢國有企業(yè)，優(yōu)惠的內(nèi)容主要是“免息”或者“掛帳”。

借助金融機構(gòu)的中介作用，推進企業(yè)的改革，對我國的企業(yè)改革具有重要的現(xiàn)實意義。第一，經(jīng)過近二十年的高速發(fā)展，在我國出現(xiàn)了一批經(jīng)營管理比較好，具有品牌優(yōu)勢的企業(yè)，它們在國內(nèi)外企業(yè)的競爭壓

力面前，迫切需要擴大生產(chǎn)規(guī)模，提高自己產(chǎn)品的市場占有率。因此，借助這些企業(yè)的擴張趨勢，兼并同行業(yè)中的劣勢企業(yè)，有利于改變我國企業(yè)組織結(jié)構(gòu)中過于分散的格局，對于企業(yè)及其產(chǎn)業(yè)發(fā)展都是有益的。第二，由于當前我國國有企業(yè)資產(chǎn)負債率普遍較高，單純地依靠企業(yè)自有資金實現(xiàn)高速的擴張是很困難的。第三，當前的低成本擴張的目標，與政府的規(guī)范企業(yè)兼并行為、防止逃債的目標，從表層上看似乎是矛盾的。但是，從企業(yè)經(jīng)營與發(fā)展的較長過程看，借助金融中介機構(gòu)的作用，確實在較短時間內(nèi)實現(xiàn)優(yōu)勢國有企業(yè)低成本擴張的有效手段;另一個方面，唯有金融機構(gòu)的介入，唯有為企業(yè)提供必要的金融服務(wù)，才有可能促進企業(yè)生產(chǎn)規(guī)模的擴張，從根本上克服企業(yè)兼并破產(chǎn)中的逃債行為。

二、國有企業(yè)兼并中債務(wù)的法定轉(zhuǎn)移

關(guān)于國有企業(yè)兼并中債務(wù)的法定轉(zhuǎn)移，筆者嘗試以案例的形式加以分析。1997年9月5日，A市甲信用社與A市乙企業(yè)簽訂借款合同一份。合同約定由乙企業(yè)向甲信用社借款10萬元，借期6個月; 丙企業(yè)向甲信用社擔保，對乙企業(yè)借款負連帶清償責任。丙企業(yè)在借款合同擔保欄簽字認可。簽約后，甲信用社按約將上述借款匯至乙企業(yè)賬戶。1997年12月，A市企業(yè)改制工作全面展開，根據(jù)A市政府要求，乙企業(yè)于1998年1 月并入同系統(tǒng)的丁企業(yè)。兼并協(xié)議約定，乙企業(yè)債權(quán)債務(wù)由丁企業(yè)承受。與此同時，乙企業(yè)辦理了工商注銷登記。1998年3月5日，丁企業(yè)未按約歸還原乙企業(yè)所欠甲信用社借款10萬元。1998年3月7日，甲信用社依法向法院起訴要求丁企業(yè)歸還借款，并要求丙企業(yè)承擔連帶清償責任。

對丙企業(yè)是否應(yīng)繼續(xù)承擔保證責任，有兩種觀點。一種觀點認為丙企業(yè)作為保證人不再承擔保證責任。理由是雖乙企業(yè)由丁企業(yè)兼并，其債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)，但債務(wù)未經(jīng)保證人丙企業(yè)同意，按擔保法第23條“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔保證責任”之規(guī)定，保證人丙企業(yè)依法不再承擔保證責任。第二種觀點認為丙企業(yè)應(yīng)繼續(xù)承擔保證責任。但對債務(wù)轉(zhuǎn)讓行為是否有效卻又有兩種意見，其一認為乙企業(yè)由丁企業(yè)兼并后，乙企業(yè)債務(wù)由丁企業(yè)承受，屬債務(wù)轉(zhuǎn)讓行為。按民法通則第91條關(guān)于“合同一方將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的應(yīng)取得合同另一方同意…”規(guī)定之精神，由于乙企業(yè)將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)未經(jīng)債權(quán)人甲信用社同意，故該轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)該無效，該轉(zhuǎn)讓行為對甲信用社無約束力，乙企業(yè)仍為該10萬元借款的債務(wù)人。鑒于法律規(guī)定的債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)而使債務(wù)轉(zhuǎn)讓成立之情形在本案中不存在，故不應(yīng)適用擔保法第23條，保證人丙企業(yè)仍對乙企業(yè)10萬借款債務(wù)承擔連帶保證責任。其二認為丁企業(yè)兼并乙企業(yè)后，依民法通則第44條第二款關(guān)于“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享受和承擔”之規(guī)定，本案乙企業(yè)的債務(wù)依法由丁企業(yè)承擔是合法有效的。該債務(wù)的承受是法定的，它排除了當事人之間的意定，即不適用民法通則第91條債務(wù)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債權(quán)人同意的規(guī)定。同理，對依法轉(zhuǎn)讓的主債務(wù)的從債——保證責任而言，主債務(wù)的依法轉(zhuǎn)讓也無需征求從債務(wù)人即本案保證人的同意，該保證人丙企業(yè)仍應(yīng)繼續(xù)承擔保證責任。

筆者同意第二種觀點中的第二種意見。本案主要存在兩個焦點：一是乙企業(yè)被丁企業(yè)兼并后，丁企業(yè)承受企業(yè)債務(wù)對甲信用社是否有約束力，即該承受(受讓)行為是否有效;二是丁企業(yè)兼并乙企業(yè)后，對保證人丙的保證責任是否有影響。

第一、關(guān)于丁企業(yè)承受乙企業(yè)債務(wù)是否有效，即對甲信用社有無約束力的問題。這

是保證人丙企業(yè)是否繼續(xù)承擔保證責任的前提條件。依照民法通則第44條第2款關(guān)于“企業(yè)法人分立、合并， 它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享受和承擔”之規(guī)定，企業(yè)間兼并所產(chǎn)生的法律后果由法律直接規(guī)定，即由兼并企業(yè)承受被兼并企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，法律不要求債權(quán)人對債務(wù)轉(zhuǎn)讓作出許可的意思表示。那么這是否與民法通則第91條關(guān)于“合同一方將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人應(yīng)取得合同另一方的同意”之規(guī)定相矛盾呢? 筆者認為，這并不矛盾，民法通則第91條僅適用于當事人意定的債務(wù)轉(zhuǎn)讓，即依合同約定的債務(wù)轉(zhuǎn)讓，而不適用法定的債務(wù)轉(zhuǎn)讓之情形。上述第二種觀點中的第一種意見是沒有正確區(qū)分民法通則第91條與第44條在適用范圍上的區(qū)別。就本案而言，按民法通則第44條的規(guī)定，丁企業(yè)兼并乙企業(yè)后，依法承擔乙企業(yè)的債務(wù)之行為合法有效，該轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為對債權(quán)人甲信用社有約束力，甲信用社起訴丁企業(yè)是正確的。

第二、關(guān)于丁企業(yè)兼并乙企業(yè)后，對保證人丙企業(yè)保證責任的影響問題。關(guān)于被兼并企業(yè)的原債務(wù)由兼并企業(yè)承擔后，保證人是否向債權(quán)人繼續(xù)承擔保證責任，對此法律尚無規(guī)定。擔保法第23條關(guān)于“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的應(yīng)當取得保證人書面同意，保證人未經(jīng)過同意轉(zhuǎn)讓債務(wù)，不再承擔保證責任”的規(guī)定，僅適用于當事人意定的轉(zhuǎn)讓債務(wù)情況下保證人承擔責任的問題，而不適用于本案中法定的轉(zhuǎn)讓債務(wù)情形下保證人責任承擔問題。擔保法第23條的立法目的是為了防止當事人惡意串通，通過達成債務(wù)轉(zhuǎn)讓之合意來損害保證人之利益。故筆者認為，上述第一種觀點以擔保法第23條之規(guī)定，認為本案丙企業(yè)不承擔保證責任是不正確的。在法律沒有明確規(guī)定的情況下，應(yīng)結(jié)合法學(xué)理論，在堅持保護債權(quán)人利益又兼顧保證人利益的原則下，公平合理地確定保證人責任承擔問題。對債權(quán)人甲信用社來講，本案甲信用社在債務(wù)轉(zhuǎn)讓中并無過錯，該債務(wù)轉(zhuǎn)讓是依法轉(zhuǎn)讓，如讓保證人丙企業(yè)不承擔保證責任，將使甲信用社債權(quán)不能受償?shù)娘L險系數(shù)加大而顯失公平。對保證人丙企業(yè)來講，乙企業(yè)債務(wù)依法轉(zhuǎn)讓后，對其承擔保證責任的風險系數(shù)不是加大而是減小，因為兼并后的丁企業(yè)無論是資產(chǎn)還是規(guī)模均應(yīng)較兼并前大，其兼并的不僅是債務(wù)而且包括債權(quán)，其償債能力也應(yīng)相應(yīng)增強。與債務(wù)依法轉(zhuǎn)讓前承擔的保證責任相比，保證人丙企業(yè)在債務(wù)依法轉(zhuǎn)讓后繼續(xù)承擔保證責任并無不利。再從法學(xué)理論來分析，本案丁企業(yè)兼并乙企業(yè)所產(chǎn)生的債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律后果，是由體現(xiàn)國家意志的法律直接規(guī)定的，它排斥了當事人之間通過約定決定企業(yè)兼并的法律后果，按國家意志高于當事人意志的原則，本案兼并前乙企業(yè)10萬元的借款債務(wù)在依法兼并轉(zhuǎn)讓后也同樣繼續(xù)應(yīng)得到丙企業(yè)的擔保，同時只有這樣才能更好地平衡債權(quán)人與保證人之間的利益，才能真正體現(xiàn)擔保法所確定的保障債權(quán)實現(xiàn)之原則和擔保活動所遵循的公平、誠實信用之原則 。

總之，企業(yè)兼并，被兼并企業(yè)應(yīng)當在法定期限內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當依法進行公告。債權(quán)人在法定期限內(nèi)主張債權(quán)的，被兼并企業(yè)能夠即時結(jié)清的，應(yīng)當即時結(jié)清;不能即時結(jié)清的，被兼并企業(yè)應(yīng)當對債務(wù)提供相應(yīng)的擔保。

如果企業(yè)采取吸收合并的，被兼并企業(yè)的債權(quán)和債務(wù)，應(yīng)當有兼并方承繼。被兼并企業(yè)應(yīng)當辦理工商注銷登記二位辦理，債權(quán)人就被兼并企業(yè)的一流債務(wù)提起訴訟的，人民法院應(yīng)答剛被兼并企業(yè)和兼并企業(yè)方均列為被告。在訴訟中，人民法院可以直接判令兼并方承擔民事責任，同時建議工商行政管理部門未被兼并企業(yè)辦理注銷登記手續(xù)。在新設(shè)合并中，被合并各方的原有的債權(quán)和債務(wù)，應(yīng)當由新設(shè)企業(yè)法人承繼。被合并各方應(yīng)當辦理工商注銷登記而未辦理，債權(quán)人就被合并企業(yè)的遺留債務(wù)提起訴訟的，人民法院應(yīng)當將新設(shè)企業(yè)和被合并方列為被告。訴訟中，人民法院可以直接判斷新設(shè)企業(yè)承擔民事責任，同時可以建議工商行政管理部門違背合并方辦理注銷登記手續(xù)。

在吸收合并中，被兼并方企業(yè)原資產(chǎn)管理人故意隱瞞或者遺漏被兼并企業(yè)債務(wù)的，對所隱瞞或者遺留的債務(wù)，被兼并企業(yè)元資產(chǎn)管理人應(yīng)當一所接受的資產(chǎn)變現(xiàn)為限承擔民事責任。

三、解決兼并企業(yè)債務(wù)負擔的根本出路

國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性改組關(guān)于國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性改組，國內(nèi)的學(xué)者進入了深入的研究。有的學(xué)者從國有企業(yè)存在的必要性和創(chuàng)立國有企業(yè)的動機角度，探討了國有企業(yè)存在的基本原因，提出了國有企業(yè)從一般的競爭性行為推出的思路。有的學(xué)者進一步得出：目前國有經(jīng)濟存在的問題，除了國有企業(yè)產(chǎn)業(yè)界定不清，經(jīng)營機制僵化外，還原于國有經(jīng)濟戰(zhàn)線太長和布局太散，其結(jié)癥在于有限的國有資本難以支撐過于龐大的國有經(jīng)濟盤子。國有經(jīng)濟的布局和結(jié)構(gòu)，從而從整體搞活國有經(jīng)濟，提高整個國民經(jīng)濟的素質(zhì)。這些觀點對于國有經(jīng)濟進行戰(zhàn)略改組的必要性和主要途徑作除了深入淺出的闡述。

國有經(jīng)濟戰(zhàn)略性改組的思路，對于解決企業(yè)兼并中的債務(wù)處理難點，同樣有著重要的指導(dǎo)意義，它將是解決企業(yè)債務(wù)問題的根本途徑：(1)假如不對國有經(jīng)濟實行戰(zhàn)略性改組，而僅僅在企業(yè)層面上推進兼并或者破產(chǎn)工作，無異于使規(guī)模擴大了的企業(yè)(或者企業(yè)集團)背上沉重的負擔，這必將是擴張后的企業(yè)仍難以承受的，其經(jīng)營的效果難于根本提高。這是因為有些競爭性的行業(yè)不適合國有企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營，也與國有企業(yè)存在的必然性相矛盾。(2)積極穩(wěn)妥地進行國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性改組，將國有經(jīng)濟從一般競爭性行業(yè)退出來，以其資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的收入去充實應(yīng)有的國有經(jīng)濟承擔的部門，就有可能改善其現(xiàn)有的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，降低其負債水平，從而根本上改變國有企業(yè)的經(jīng)營狀況，加快這些企業(yè)及其行業(yè)的發(fā)展，并以此推動國民經(jīng)濟快速健康的發(fā)展。國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性改組，可依托現(xiàn)有的優(yōu)勢企業(yè)來進行，通過資本市場，運用股份融資和擴股的方式，實現(xiàn)有的優(yōu)勢企業(yè)及其上市公司，不斷兼并劣勢企業(yè)，從而實現(xiàn)國有資本從分散的中小企業(yè)向大型優(yōu)勢企業(yè)的集中，由劣勢企業(yè)向優(yōu)勢企業(yè)集中，并在這一過程中根本解決國有企業(yè)過度負債的現(xiàn)狀。

從前大多數(shù)的國有企業(yè)都是靠國家扶持生存的，隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，這些國有企業(yè)想要爭取一席之地，長久的發(fā)展下去，就不得不采取措施讓企業(yè)走的更好，而這里的進行企業(yè)兼并就是其中的一種措施。律霸小編為您整理本篇文章，希望能對您有所幫助。要是你對此還有不清楚的地方，可以來電咨詢我們律霸的專業(yè)律師。

國有企業(yè)兼并重組的流程是怎樣的

國有企業(yè)改制方式有哪些