一、當(dāng)事人申請(qǐng)回避的情形

回避制度在訴訟中不是針對(duì)當(dāng)事人而規(guī)定的。它是要求審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人，因有法律規(guī)定的不得參與案件的審理或執(zhí)行有關(guān)的任務(wù)的情形，不參加對(duì)有關(guān)案件的審理或免除有關(guān)任務(wù)的執(zhí)行的制度。審判人員是案件的審理者，代表人民法院對(duì)案件行使審判權(quán)，因此回避主要是針對(duì)審判人員規(guī)定的。

當(dāng)審判人員與案件有法律規(guī)定應(yīng)行回避的關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)自行回避，不參與對(duì)案件的審理，如果審判人員不自行回避時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)其回避。以要求法院保證對(duì)案件的公正審理，維護(hù)自已的合法權(quán)益。書記員、翻譯人員參與的審理工作，鑒定人受人民法院和有關(guān)單位的指派完成鑒定任務(wù)，他們與本案的審理有直接關(guān)系。因此，遇有法律規(guī)定的情形時(shí)，也和審判人員一樣，自行回避。

回避有兩種方式，一種是自行回避，即審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人，遇有民事訴訟法等40條規(guī)定的某種情形時(shí)，主動(dòng)不參加對(duì)案件的審理或任務(wù)的執(zhí)行。另一種是申請(qǐng)回避，即當(dāng)事人認(rèn)為審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人，存在民事訴訟法第40條規(guī)定的某種情形時(shí)，提出申請(qǐng)，要求他們回避。審判人員的自行回避和當(dāng)事人申請(qǐng)回避結(jié)合起來(lái)，有利于促使回避制度的貫徹實(shí)施，保證對(duì)案件的公正審判。

首先，當(dāng)事人不能隨意要求審判人員回避，只能在出現(xiàn)了民事訴訟法第40條規(guī)定必須回避的情形，而且審判人員又沒(méi)有自行回避的情況下，才可以提出回避申請(qǐng)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，必須回避的情形有三種：

第一，參加本案審理的審判人員是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬應(yīng)當(dāng)回避。審判人員是本案的當(dāng)事人，只能以當(dāng)事人的資格參加訴訟，不能同時(shí)又以審判人員的資格參加對(duì)案件的審判。審判人員是本案的當(dāng)事人的近親屬，有可能為照顧親屬的利益，影響案件的公證審理。因此須回避。

第二，審判人員與本案有利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避。這種情況對(duì)案件的審判涉及他個(gè)人的利益，不允許其參加對(duì)案件的審判。第三，與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。其他關(guān)系是指除上述關(guān)系外的社會(huì)關(guān)系，如師生、同學(xué)、朋友等關(guān)系。

審判人員與本案當(dāng)事人存在這些關(guān)系，有可能影響對(duì)案件的公正審理，不應(yīng)該參加對(duì)案件的審判。其次，當(dāng)事人如果認(rèn)為審判員、書記員、翻譯人員、鑒定人有上述法律規(guī)定必須回避的情形，應(yīng)當(dāng)在案件開始審理時(shí)提出回避申請(qǐng)，請(qǐng)求更換審判人員，申請(qǐng)可以用口頭或書面方式提出，申請(qǐng)中必須根據(jù)法律規(guī)定，說(shuō)明要求他們回避的理由，法律規(guī)定當(dāng)事人在案件開始審理之后，法庭辯論終結(jié)之前，發(fā)現(xiàn)可以申請(qǐng)回避的事實(shí)和理由，仍然可以提出回避申請(qǐng)。但是，如果當(dāng)事人在案件開始審理時(shí)，已經(jīng)知道審判人員及其他人員應(yīng)行回避的事實(shí)和理由，只是在法庭辯論結(jié)束之后，認(rèn)為自己可能要敗訴，才提出回避申請(qǐng)，其申請(qǐng)有可能不被給予接受。

對(duì)當(dāng)事人的回避，因被申請(qǐng)回避的人不同而由不同的人作出批準(zhǔn)決定。申請(qǐng)審判人員回避，由院長(zhǎng)決定，其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定，院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定。人民法院對(duì)申請(qǐng)回避所作的決定，可以采取口頭或書面的形式。如果人民法院沒(méi)有批準(zhǔn)當(dāng)事人的申請(qǐng)，當(dāng)事人對(duì)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，審判人員不停止對(duì)本案的審理。

二、訴訟過(guò)程中應(yīng)回避的情形

司法警察能夠被回避的情形有很多，按照《人民法院司法警察暫行條例》所規(guī)定的司法警察職責(zé)來(lái)區(qū)分，可分為以下幾種情形的回避：

(1)司法警察在訴訟中遇有法定回避情形時(shí)，應(yīng)主動(dòng)要求退出訴訟活動(dòng)，這實(shí)質(zhì)是通過(guò)司法警察的職業(yè)自律和自我約束意識(shí)，消除可能導(dǎo)致案件得不到公正處理的人為因素。

(2)司法警察從看守所或其他羈押場(chǎng)所提押犯罪嫌疑人或人犯時(shí)，除了按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)外，還應(yīng)向犯罪嫌疑人或人犯交待…避權(quán)，如果犯罪嫌疑人或人犯要求司法警察回避，那么司法警察應(yīng)立即停止執(zhí)行，向警隊(duì)匯報(bào)事由，由警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)依據(jù)是民事還是刑事做出相關(guān)應(yīng)急措施。是刑事案件，由警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)立即向院長(zhǎng)報(bào)告，由院長(zhǎng)決定是否回避，回避成立，警隊(duì)?wèi)?yīng)重新派警;是民事案件則由警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)做出決定并采取相應(yīng)措施。

(3)在途中押解過(guò)程中，犯罪嫌疑人或人犯在途中申請(qǐng)司法警察回避，此時(shí)不管是民事案件還是刑事案件，執(zhí)行任務(wù)的司法警察都不停止押解工作，但是執(zhí)行任務(wù)的司法警察應(yīng)向警隊(duì)匯報(bào)情況，由警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)按照具體案由的情形，到達(dá)指定的地點(diǎn)做出相應(yīng)的措施(刑事案件由警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)向院長(zhǎng)匯報(bào)，由院長(zhǎng)決定，民事案件由警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)決定)。

(4)在刑事案件開庭過(guò)程中，法官在告之犯罪嫌疑人或人犯四項(xiàng)權(quán)力時(shí)，應(yīng)當(dāng)提示回避的范圍包括司法警察在內(nèi)，若犯罪嫌疑人或人犯提出司法警察回避，此時(shí)法官應(yīng)休庭，報(bào)院長(zhǎng)決定是否回避，在報(bào)院長(zhǎng)的同時(shí)也要報(bào)警隊(duì)，讓警隊(duì)做好重新調(diào)警的準(zhǔn)備。在民事案件開庭時(shí)，法官向當(dāng)事人宣布四項(xiàng)權(quán)力時(shí)，也應(yīng)告之值庭的司法警察在回避的范圍內(nèi)，如果當(dāng)事人申請(qǐng)司法警察回避，此時(shí)審判長(zhǎng)應(yīng)做出決定是否回避，如果回避的理由符合法定的事由，審判長(zhǎng)應(yīng)向警隊(duì)申請(qǐng)重新調(diào)警，警隊(duì)?wèi)?yīng)積極配合。

(5)在參與強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中，當(dāng)事人提出司法警察回避，執(zhí)行長(zhǎng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)的理由，當(dāng)場(chǎng)做出駁回申請(qǐng)人的申請(qǐng)，司法警察不停止執(zhí)行任務(wù)。即使申請(qǐng)人的理由成立，申請(qǐng)人也只有通過(guò)申請(qǐng)復(fù)議，由法院決定執(zhí)行的結(jié)果是否有效。

(6)在執(zhí)行傳喚、拘傳、拘留時(shí)，遇有被傳喚人、被拘傳人、被拘留人申請(qǐng)司法警察回避，執(zhí)行任務(wù)的司法警察應(yīng)不停止任務(wù)的執(zhí)行，但要向警隊(duì)匯報(bào)申請(qǐng)事由，由警隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)做好相應(yīng)的應(yīng)急換警措施。

(7)擔(dān)任過(guò)司法警察后從事審判工作的法官，遇有曾參與某案件的審理后再審，此時(shí)也應(yīng)當(dāng)回避，防止先入為主，影響案件的公正審理。

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