法律當中因為也沒有明確的規(guī)定公司的高級董事自己就不能創(chuàng)辦公司了,再者高級董事身邊的朋友或者是家人等都有可能創(chuàng)辦的公司是和自己經(jīng)營的類型都差不多的,所以也是為了避免這種狀況給本公司的利益造成損失,我國在公司法當中是提到了關于董事的關聯(lián)關系的,可是有人好奇的一個問題是公司法無關聯(lián)關系董事的界定是怎么規(guī)定的?
一、公司法無關聯(lián)關系董事的界定是怎么規(guī)定的?
雖然我國的相關法律等對關聯(lián)交易都有所涉及,卻都沒有明確對關聯(lián)關系進行界定。
比如會計法并不強調(diào)對交易的調(diào)整而是側重于記載和披露,關聯(lián)交易作為經(jīng)濟主體之間的一種交易行為,其基礎的法律界定并不適合由會計法來進行。雖然 證券法也有較多規(guī)定,但因其只適用于上市公司而不具普遍性和基礎性。要調(diào)整關聯(lián)交易,首先要判定經(jīng)濟主體之間的關聯(lián)關系,其次要重點調(diào)整市場主體多種形式的交易行為,因此相對而言,公司法更適合對關聯(lián)交易作出基本的界定。正因如此,新公司法對決定關聯(lián)交易的關聯(lián)關系以及規(guī)制關聯(lián)交易的基本原則和措施,做出了基本的規(guī)定。新公司法第217條對關聯(lián)關系進行了基本界定:“關聯(lián)關系,是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系,以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是,國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系?!边@是公司法實現(xiàn)自己的法益目標、承擔自己使命的有力措施。
二、關聯(lián)關系
所謂關聯(lián)關系,是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系,以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是,國家控股的企業(yè)之間不應因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。 [1]
關聯(lián)關系的關聯(lián)方主要包括:控股股東;其他股東;控股股東以及其他股東控制或參股的企業(yè);對控股股東及主要股東有實質(zhì)影響的法人或自然人;發(fā)行人參與的合營企業(yè);發(fā)行人參與的聯(lián)營企業(yè);主要投資個人、關鍵管理人員、核心技術人員或與上述關系密切的人士控制的其他企業(yè);其他對發(fā)行人有實質(zhì)影響的法人或自然人。
三、與關聯(lián)方有關的幾個概念控制:
是指有權決定一個企業(yè)的財務和經(jīng)營政策,并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。
(一)一企業(yè)對另一企業(yè)進行投資,且達到受資企業(yè)有表決權資本的一定比率50%以上(不含50%)。表現(xiàn)情況:直接控制,間接控制,直接和間接控制。例:A企業(yè)對B企業(yè)進行權益性投資,達到B企業(yè)有表決權資本的51%以上→母子公司 (直接控制)例:A企業(yè)對B企業(yè)進行投資達到51%,B企業(yè)對C企業(yè)進行投資也達到60%,則A對C構成間接控制,例: A對B投資達到51%,B對C達到20%,另A對C直接擁有40%, 則直接控制 間接控制=60%。
(二)投資沒有達到50%以上甚至沒有進行股權性投資,但卻對其有實質(zhì)的控制權。
(1)通過與該被投資企業(yè)的其他投資者之間的協(xié)議,持有該被投資企業(yè)半數(shù)以上表決權。
(2)根據(jù)章程或協(xié)議,有權控制企業(yè)的財務和經(jīng)營政策。
(3)有權任免公司董事會等權力機構的多數(shù)成員。
(4)在公司董事會或類似權力機構會議上有半數(shù)以上投票權。
共同控制和合營企業(yè)共同控制:是指按合同約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制。
比較遺憾的一點就是,公司法無關聯(lián)關系董事的界定到現(xiàn)在并沒有特別明確的法律規(guī)定,公司法當中只是提到了關聯(lián)關系,但是關聯(lián)關系也是針對我國的所有的民營企業(yè)的,一般由國家直接控股的公司是不會涉及到關聯(lián)關系的禁止性交易的,很多時候因為和其他企業(yè)之間有關聯(lián)關系,所以在一些涉及到公司商業(yè)秘密的時候可能都得回避的。
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