(一)行為人基于制造毒品的故意制造毒品,因意志以外的原因未能制造出毒品的行為,構成制造毒品罪(未遂)
制造毒品罪是結果犯,行為人制造出《刑法》規定的毒品才能構成犯罪既遂,因行為人意志以外的原因未能制造出毒品的,構成犯罪未遂。根據《刑法》第347條第1款的規定,制造毒品,無論數量多少,都應當追究刑事責任。該條第2、3、4款根據毒品數量的多少,配置了相應的法定刑。根據刑法該條規定,“無論數量多少”,應理解為首先是有“數量”,因為沒有“數量”,就不存在“多”與“少”的問題。因此,只有制造出具有一定“數量”的毒品,才構成制造毒品罪的既遂。如果制造毒品失敗,即行為人已購入制毒原材料并已開始制造但沒有制造出成品的,因缺乏毒品數量要素,制毒行為沒有產生法定的犯罪結果,根據刑法總則的相關規定,該行為應認定制造毒品罪的未遂。對于此種行為應如何量刑,應結合客觀情況進行分析:(1)制造毒品失敗的行為系由于制毒原材料大量摻假或制毒工藝存在無法彌補的缺陷等原因,客觀上制毒不能成功的情況下,屬于不能犯的未遂,因缺乏數量量刑的依據,故可結合具體的犯罪情節比照既遂犯從輕或減輕處罰;(2)制造毒品失敗的行為系由于制毒手法不熟練等原因,而客觀上能夠制毒成功的情況下,屬于能犯的未遂,該行為的毒品數量能夠推算出來,故可結合犯罪數量比照既遂從輕或減輕處罰。具體的毒品數量應根據行為人使用的制毒方法,按照“就低不就高”的原則來推算。
因制造出的毒品已經丟棄,無法進行檢驗,制毒原材料也無法提取的,如何處理應根據證據情況結合證據規則具體分析
確定制造出的物品是否為《刑法》規定的毒品,通常需要進行毒品鑒定,這是認定毒品犯罪的依據,也是追究刑事責任的前提。但是對于制度行為已經完成,成品卻已滅失,如被丟棄或吸食,制毒原材料也無法提取的情形,因缺乏必要的毒品鑒定結論,亦沒有充分的證據證實所制造出的物品即為刑法規定的毒品的,可分為以下幾種情況處理:(1)在毒品滅失的情況下,僅有被告人供述的,亦缺乏其他相關證據證實被告人實施制毒犯罪的,如沒有提取到制毒工具,亦沒有證人證實購買制毒原材料的,不能僅依靠被告人的供述確定毒品數量并予以定案。根據《刑事訴訟法》第46條規定,只有被告人供述,沒有其他證據的,不能認定被告人有罪和處以刑罰。(2)在毒品滅失的情況下,毒品交易雙方或者毒品共犯的被告人均供認已經制造出“毒品”,且根據其他證據能夠邏輯地推定制造出毒品的,應當認定犯罪既遂。毒品的數量可以根據雙方一致的供認予以認定,若雙發的供述不一致,則采取“就低不就高”有利于被告人的原則進行認定。(3)在毒品滅失的情況下,毒品交易雙方或者毒品共犯的被告人均供認制造毒品,但對毒品的品質有疑異,因成品滅失致無法鑒定,也缺乏證據證明制毒原材料為何物,按照排除合理懷疑的證明標準,可以認定為犯罪未遂。具體的毒品數量應當根據被告人的供述,結合“就低不就高”原則來確定。
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