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非上市股份公司轉讓股權行為的刑民界限是什么

來源: 律霸小編整理 · 2025-05-03 · 96人看過

被告單位上海xx生物科技股份有限公司(以下簡稱“xx公司”),注冊地上海市張江高科技園區郭守敬路351弄2101室。被告人鄭xx系xx公司的法定代表人兼董事長,曾因犯非法經營罪和挪用公款罪被判刑。xx公司于1997年4月成立,注冊資金為人民幣3400萬,股東包括2家單位和16名自然人,鄭xx持股比例為44%。xx公司主要從事艾滋病藥物的研發生產,成立至今一直處于研發階段,沒有任何生產和銷售行為。2001年12月,xx公司為籌集研發資金,由鄭xx提議經股東會同意,委托中介公司及個人向社會不特定公眾轉讓自然人股東的股權。此后直到2007年8月期間,由鄭xx負責聯系并先后委托**新世紀投資有限公司、**天成投資實業公司、王*國、周*平、黃-浩等個人,轉讓鄭xx及其他自然人股東的股權。由鄭xx和中介人員具體商定每股轉讓價格為人民幣2至4元不等,xx公司與受讓人分別簽訂《股權轉讓協議書》和《回購承諾書》(承諾如果三年內公司不能上市就回購股權),并發放自然人股東繳款憑證卡和收款收據。經審計,xx公司向社會公眾260余人發行股票計322萬股,籌集資金人民幣1109萬余元,其中有157人在**股權托管中心有限責任公司(以下簡稱托管中心)托管,被列入公司股東名冊,并在工商行政管理部門備案。上述募集資金全部用于xx公司的經營活動和支付中介代理費。案發后,xx公司不能回購股票,不能退還錢款,僅有土地及房產被查封。

【各方觀點】

擅自發行股票罪屬于刑法中的行政犯又稱法定犯,即違反國家行政經濟管理法規達到一定程度,需要進行刑事評價的行為。究竟何為擅自發行股票,如何界定合法行為與違法犯罪的界限,控辯審三方均有各自的觀點。

公訴方指控:被告單位xx公司未經證券監管部門批準,擅自發行股票且數額巨大,被告人鄭xx系直接負責的主管人員,其行為均構成擅自發行股票罪。

辯護方認為:國家法律對于非上市股份公司能否轉讓股權沒有明確規定,依據法無明文規定不為罪原則,本案不構成刑事犯罪;股權轉讓屬于xx公司與受讓人之間的債權債務糾紛,本案應當作為民事案件處理。

法院判決:被告單位xx公司違反國家政策及相關法律規定,未經證券監管部門的批準,委托他人以公開方式向社會公眾發行股票,被告人鄭xx系xx公司直接負責的主管人員,其行為均已構成擅自發行股票罪。理由有三:第一,轉讓非上市股份公司股權的行為違反法律規定。從1998年至案發,國家政策及行政法規都有限制性規定,經歷“嚴令禁止——托管引導——明確規范”三個階段;第二,到股權托管中心托管不影響本案定性。157名受讓人到托管中心登記被列為公司股東,但實質上他們不享受股東權利和履行股東義務,股權托管的表面形式不能掩蓋其行為的違法性;第三,轉讓股權行為依法構成擅自發行股票罪。被告人鄭xx主觀上具有犯罪故意,公司在主觀上具有違法性認識。被告方擅自發行股票籌集資金達1109萬元,但公司財務賬目中卻不能反映出經營活動的內容,且事發后未主動退出任何錢款,引起投資者的不滿情緒及不斷上訪現象,完全符合數額巨大與后果嚴重的情節要件,造成嚴重的社會危害后果。據此判決,被告單位xx公司犯擅自發行股票罪,判處罰金人民幣30萬元。被告人鄭xx犯擅自發行股票罪,判處有期徒刑二年。

2009年9月宣判后,被告單位與被告人均未上訴,公訴機關未抗訴,本判決已經生效。

【法官回應】

本案構成擅自發行股票罪

本案為上海首例擅自發行股票案,由上海市浦東新區人民法院審理。本案中,控辯雙方對基本事實無爭議,但對罪與非罪有重大分歧。如何界定非上市股份公司轉讓股權行為的刑、民分野,筆者作為主審法官,認為應從以下幾方面綜合分析判定。

第一、非上市股份公司轉讓股權的法律規范與發展歷程

國家法律及相關政策對非上市股份公司的股權能否轉讓、如何轉讓,一直都有限制性規定,經歷以下三個階段。

第一階段,1998年到2002年為嚴令禁止。1998年國務院《轉發證監會關于〈清理整頓場外非法股票交易方案〉的通知》、2003年證監會《關于處理非法代理買賣未上市公司股票有關問題的緊急通知》、2004年《關于進一步打擊以證券期貨投資為名進行違法犯罪活動的緊急通知》均規定,禁止從事非上市公司的股權交易,除進行股權整體轉讓外,嚴厲禁止代理和買賣非上市公司股票。

第二階段,2003年到2006年為托管引導。全國一些城市相繼開展股權登記托管業務,2003年初上海成立股權托管中心與聯合產權交易所。2005年初發布《關于進一步規范本市發起設立股份有限公司審批、登記和備案相關事項的通知》,要求國有股權必須到上海聯合產權交易所交易、到托管中心登記,對于私有股權,采取自愿進場交易原則。

第三階段,2006年至今為明確規范。證券法規定,公開發行證券,必須經國務院證券監管管理機構或國務院授權的部門核準,并指出向不特定對象或向特定對象累計超過200人屬于公開發行證券。2006年底《國務院辦公廳關于嚴厲打擊非法發行股票和非法經營證券業務有關問題的通知》規定:第一,嚴禁擅自公開發行股票,向不特定對象或向特定對象累計超過200人為公開發行,應依法報經證監會核準。第二,嚴禁變相公開發行股票。非公開發行股票及股權轉讓,不得采用廣告、廣播、電話、說明會、公開勸誘等方式向社會公眾發行。

由此可見,對于非上市公司的股權交易,國家一直予以否定評價。本案被告在2001年至2007年8月期間,連續不間斷地向社會公眾轉讓股權,均違反上述規定。

第二、被告方轉讓股權行為的違法性特征

1.受讓人屬于不特定對象。區分特定對象與不特定對象,應當結合投資者的選擇程序、承擔風險能力與人數等因素綜合分析。通常情況下,出讓方委托中介機構面向社會公眾采用推廣會等方式進行宣傳,隨后篩選出合適的投資人,審查投資人的資產價值與申報財產內容的真實性、是否具備識別并承擔風險能力等內容,明確提示投資風險,有明確的人數和資金總量的限制。對于符合上述條件的,應當認定為屬于特定對象,相反,對于不設定任何標準和人數條件,不考察投資人的具體情況,只要出資即予以接納的情況,應當認為是屬于非特定對象的范圍。本案中,xx公司委托中介公司與個人,隨機向上海及浙江寧波等地的居民進行推銷,不審查財產狀況且沒有人數限制,受讓人屬于不特定對象的范圍。

2.轉讓股權的價格具有不確定性。合法的轉讓股權應由第三方對公司財務狀況進行審計,結合審計結論、運營情況、公司擬上市后的預增利潤等綜合因素,由出讓方確定統一合理的出讓價格,報證券監管部門批準備案后向全社會公布。本案中,轉讓股權價格未經過任何審計、批準備案、公開的程序,僅由被告人鄭xx與中介公司商定,按照注冊資本3400萬元確定為3400萬股,據審計報告顯示,每股轉讓價格從1.5元到4.2元不等,包括12種不同價格。這充分說明,被告方轉讓股權價格的隨意性和不確定性。

3.采用公開形式轉讓股權。判斷公開與非公開方式的標準,是區分信息溝通渠道是否暢通。非公開發行是指基于相互信任與意思自治原則,雙方能夠交流獲取真實有效的信息,無需借助第三方力量來傳遞信息達到溝通目的。而公開發行由于面向社會公眾且信息不對稱,出讓方需要借助中介力量,利用廣告、公告、廣播、電話、推介會、說明會、網絡等方式傳遞信息,以達到吸引投資人獲取資金的目的。本案中,被告方委托多家中介公司與個人,先采用隨機撥打電話的方式,以提供理財幫助為名邀請不特定對象到中介公司,后由業務員介紹并推銷股權,對于猶豫不決的客戶,業務員就反復打電話以動員勸誘,這種形式屬于公開發行。

4.轉讓股權的運作模式不規范。筆者認為,由于涉及社會公眾權益,轉讓股權必須接受多方面的監管,要求運作模式必須合法規范,包括中介機構的主體資格、簽訂合同的內容、披露信息的要求、財務情況公開、區分收費賬戶與公司賬戶、按約履行權利義務等等。本案中,被告方轉讓股權沒有詳細工作計劃,沒有披露公司財務狀況,沒有委托固定有資質的中介機構,沒有與中介機構簽訂規范的服務合同,沒有設置統一的收費賬戶。從2002年到2007年8月,被告方頻繁地更換中介公司與個人,通過個人賬戶收取分配轉讓費用,財務賬冊中未列明費用的收取支配情況,這種運作模式完全不符合規范。

5.托管形式不影響行為的違法性。托管中心是從事非上市股份公司股權集中托管、過戶、查詢、分紅等業務的股權托管登記服務機構,其主要職能是股權托管、登記與服務。本案中,有157名受讓人在購買股權后曾到托管中心進行登記領取托管卡,從形式上看,這部分人被列入股東名冊且在工商部門備案,但實質上,他們不享受股東權利和履行股東義務。從全案情況分析,到托管中心登記的157人和未登記的106人,他們購買股權的目的完全一致,由于xx公司謊稱將在美國上市,股票能獲得巨大利潤,并承諾如果不能上市將原價回購股票,全體受讓人在相信投資能夠保本的前提下才會出資,其主觀目的都是通過投資直接換取利潤,而非成為公司股東。托管中心作為第三方組織,對于股權轉讓行為只負責登記備案而沒有審核及監督義務,托管登記的形式,僅證實雙方確有股權轉讓行為,而不能證明股權轉讓行為本身的合法與否,因此這一情節不影響本案的定性。

在確認被告方行為違法性的前提下,根據四部委《關于整治非法證券活動有關問題的通知》規定,公司、公司股東違反規定擅自向社會公眾轉讓股票,應當追究擅自發行股票罪的責任。

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王海軍律師,資深律師,兼修醫學和法律,專業復合性強,對醫療糾紛尤其精專,近些年在刑事辯護及婚姻家庭領域也不斷深入,深得當事人信賴。

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