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寧波
勞動合同實際不履行與勞動關系處理
案情介紹：
阿-龍是某私營飯店的廚師，工作一直勤勤懇懇，飯店與其簽訂了二年期的勞動合同。今年以來，由于競爭激烈和經營不善，飯店狀況每況愈下，經理經常向員工們表露生意難做經營虧本的情況，于是阿-龍和其他員工的工資經常不能正常領取。盡管如此，阿-龍還是正常上班認真工作。
某天，阿-龍去上班時發現飯店已被查封，員工們都在門外議論紛紛。經打聽，阿-龍才知道飯店因欠債未還被法院查封。經理告知阿-龍和員工們：希望員工耐心等待，等問題解決后恢復營業。阿-龍和員工們無法繼續上班了，只得耐心在家等待，希望經理解決有關問題后能恢復營業。就這樣耐心等待了三個月，飯店仍然無法營業，無奈之下，阿-龍和員工們準備另行就業，但有關手續尚未辦理，于是，阿-龍和員工們向仲裁委員會申請仲裁，要求與飯店終止勞動關系并辦理退工手續。
雙方觀點：
員工認為：飯店無法繼續營業，員工要求終止合同理所當然，飯店應當辦理退工手續，否則應承擔賠償責任。
飯店認為：勞動合同尚未到期，不存在終止的事由；員工要求辭職，應按解除合同處理，履行提前三十天通知的義務。
評析：
本案爭議的焦點在于：雙方無法繼續履行勞動合同，原先的勞動合同關系是終止還是解除。
《上海市勞動合同條例》第五條第二款規定：“勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規定的義務。”根據該條規定，勞動合同依法確立后，對當事人會產生法律約束力；勞動合同中規定的義務，當事人必須遵照履行，如果一方不履行合同義務，將承擔相應的違約責任。
但是，如果當事人雙方均未履行合同規定的義務呢？《上海市勞動合同條例》第三十七條第二款規定：“勞動合同當事人實際已不履行勞動合同滿三個月的，勞動合同可以終止。”根據該條規定，勞動合同雙方當事人在客觀上已不履行勞動合同并滿三個月的情況下，是可以終止勞動合同的。適用該條規定的條件是：當事人雙方實際不履行和滿三個月；適用該條規定的程序是：由當事人在滿足上述條件的情況下作出終止勞動合同決定。現實情況中，當事人實際不履行合同的情況主要有：業主逃逸、用人單位已停止生產經營、勞動者自行離職或失蹤等。在這些情況下，形式上勞動合同并未終止，實質上卻無法履行，是一種名存實亡的勞動關系。根據《上海市勞動合同條例》的這一規定，勞動合同的當事人可以決定終止無法履行的勞動合同。
本案中，由于飯店被查封無法經營的原因，雙方當事人因此形成了實際不履行勞動合同并已滿三個月的情形，根據規定，在上述情形下，當事人任何一方均可作出終止勞動合同的決定。現飯店員工作出了終止合同的決定，該決定是合法合理的，飯店應當根據有關規定辦理退工手續。
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