在國際貿易的保險環節中,保險經紀人發揮著越來越重要的作用,目前國際貿易的70%以上的保險業務都是經過保險經紀人完成的,他解決了保險人和投保人之間信息不對稱的難題,確保了運輸途中貨物的安全。然而,對國際貿易保險經紀人在法律上如何定性,他是保險人的代理人還是投保人的代理人,目前學界仍存在爭議。本文將在傳統代理理論的基礎上,對國際貿易保險經紀人的法律性質進行分析,以達到為國際貿易實踐提供理論參考之效。
一、傳統的代理的一般理論
傳統的代理理論以大陸法系和普通法系為代表。
1.大陸法系的代理理論
大陸法系的代理立法理論建立在德國學者拉邦德1886年發表的《代理權授予及其基礎關系的區別》一文中提出的“區別論”的基礎之上,它把委任和代理嚴格區別開來,其中委任指本人(委托人)與代理人之間的內部關系,代理指代理人和本人與第三人之間的外部關系。代理的內外部關系是有聯系的,其內部關系是外部關系得以產生和存在的前提,而外部關系則是內部關系的目的和歸宿。代理的內部關系屬于各國合同法或勞動法調整的范圍,外部關系則屬于代理法調整的范圍。
依代理人是以被代理人的名義還是以自己的名義與第三人訂立合同,大陸法系將代理分為直接代理和間接代理兩類。如果代理人以被代理人的名義與第三人訂立合同,則為直接代理。如果代理人受被代理人的委托,為了被代理人的利益、以自己的名義與第三人簽約,則為間接代理。在直接代理的情況下,代理人對第三人不承擔個人責任,此項責任由被代理人承擔。但在間接代理的情況下,由于代理人是以自己的名義與第三人簽訂合同的,盡管該合同的簽訂完全是為了被代理人的利益,代理人也應對此承擔個人責任,而被代理人并不承擔責任,除非代理人將合同項下的權利和義務轉讓給被代理人。
由以上分析可以看出,在代理性質的認定上,大陸法系著重事物的外部趨向,特別重視代理人以誰的名義與第三人交易。
2.普通法系的代理理論
普通法系的代理理論以本人與代理人的等同論為基礎,該理論把本人與代理人的等同論作為代理的理論基礎。等同論可以用“通過他人去做的行為視同自己親自做的一樣”的短語來表述。它的主要意思是指代理人的代理行為應視為本人親自所為,對代理關系不作內外部關系之區分,作為本人的代理人的行為應在本人的授權范圍之內。
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