反擔(dān)保措施的注意事項(xiàng)第一章反擔(dān)保概述第一章反擔(dān)保的概念反擔(dān)保是指為保證債務(wù)人追索權(quán)的實(shí)現(xiàn)而向債務(wù)人提供擔(dān)保的第三人提供的擔(dān)保。在償債期結(jié)束時(shí)。債務(wù)人不履行債務(wù)的，第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，第三人成為債務(wù)人的債權(quán)人。第三人有權(quán)向債務(wù)人追償代表債務(wù)人清償?shù)膫鶆?wù)。第三人行使追索權(quán)時(shí)，可能因債務(wù)人無力清償而喪失追索權(quán)。為保證追索權(quán)的實(shí)現(xiàn)，第三人在為債務(wù)人提供擔(dān)保時(shí)，可以要求債務(wù)人為債務(wù)人提供擔(dān)保。這種由債務(wù)人為保證人提供的擔(dān)保又稱為反擔(dān)保。根據(jù)反擔(dān)保的性質(zhì)，反擔(dān)保的典型形式分為擔(dān)保、抵押和質(zhì)押。第二章保證人的注意事項(xiàng)第一節(jié)保證人資格的注意事項(xiàng)對(duì)于保證人來說，最需要注意的是保證人的資格。擔(dān)保人資格認(rèn)定注意事項(xiàng)概述如下：。保證人的基本資格要求——代為清償債務(wù)的能力。擔(dān)保法第七條：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民可以作為擔(dān)保人。--這在性質(zhì)上是一個(gè)指導(dǎo)性條款，沒有強(qiáng)制效力。因此，《擔(dān)保法解釋》第十四條也規(guī)定，不具備完全賠償能力的法人、其他組織或者自然人，在作為擔(dān)保人訂立擔(dān)保合同后，因無賠償能力而要求免除擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。但作為擔(dān)保公司，反擔(dān)保人首先應(yīng)具備賠償能力。《擔(dān)保法解釋》第十五條：（一）依法取得營業(yè)執(zhí)照注冊(cè)的個(gè)人獨(dú)資、合伙企業(yè)；（2） 依法取得注冊(cè)營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)（3）依法取得注冊(cè)營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)（4）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)注冊(cè)的社會(huì)團(tuán)體（5）經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)取得營業(yè)執(zhí)照（2）禁止經(jīng)營的單位1。《國家機(jī)關(guān)擔(dān)保法》第八條除經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)利用黨委、人大、政協(xié)、政府（含鄉(xiāng)、街道辦事處）、法院、檢察院等外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款再融資外。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)療等公益性事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。企業(yè)法人職能部門。未經(jīng)批準(zhǔn)的企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)；5雖然法律對(duì)無外匯收入的企業(yè)法人和無外匯擔(dān)保權(quán)的金融機(jī)構(gòu)的擔(dān)保沒有明確規(guī)定，但在實(shí)踐中需要具備以下特殊主體的擔(dān)保資格：1。企業(yè)法人聯(lián)合體的擔(dān)保行為無效。企業(yè)集團(tuán)只是一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體，不具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的資產(chǎn)，不具備法人資格，不具備法人資格作為擔(dān)保主體的資格。出具最高金額擔(dān)保的，違反了《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》中核準(zhǔn)的企業(yè)集團(tuán)名稱可以用于宣傳、廣告，但不得以企業(yè)名義訂立經(jīng)濟(jì)合同或者進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的規(guī)定擔(dān)保無效。**公司：公司法中沒有**公司的概念，但現(xiàn)實(shí)中有**公司的概念。**公司在國家有關(guān)規(guī)范性文件中稱為企業(yè)集團(tuán)，但在工商登記中一般稱為XX**公司。企業(yè)集團(tuán)由母公司、子公司、股份公司等成員單位組成。母公司應(yīng)當(dāng)是依法登記的具有企業(yè)法人資格的控股企業(yè)。子公司是母公司擁有全部股權(quán)或者控制權(quán)的企業(yè)法人。企業(yè)集團(tuán)的其他成員，應(yīng)當(dāng)是母公司與母公司、子公司共有或者形成生產(chǎn)經(jīng)營合作關(guān)系的其他企業(yè)法人、事業(yè)單位法人或者社會(huì)組織法人。**公司不具有法人資格。工商登記后，頒發(fā)企業(yè)集團(tuán)證書。設(shè)立國家級(jí)**公司的條件：1。企業(yè)集團(tuán)母公司注冊(cè)資本5000萬元以上，至少有5家控股子公司。2母公司及子公司注冊(cè)資本總額在1億元以上。三。集團(tuán)所有成員均具有法人資格。設(shè)立省級(jí)**公司的條件：1。母公司注冊(cè)資本3000多萬元。2有三個(gè)子公司3。母公司注冊(cè)資本與三家子公司注冊(cè)資本之和在6000萬元以上。公司成立條件如下：1。母公司注冊(cè)資本1000萬元以上。有三個(gè)子公司。母公司注冊(cè)資本與三家子公司注冊(cè)資本之和在2000萬元以上，有“集團(tuán)”字樣的有限公司名稱不能批準(zhǔn)，可以在濟(jì)南市工商行政管理局注冊(cè)。集團(tuán)有限公司是獨(dú)立法人，可以承擔(dān)民事責(zé)任。但其償付能力普遍較弱。2村民委員會(huì)一般認(rèn)為其具有擔(dān)保資格，但是否必須按以下方式作出決議存在爭議：《村民委員會(huì)組織法》第十七條規(guī)定，18歲以上的村民半數(shù)以上或者三分之二以上的村民代表村里的住戶要參加村民會(huì)議，決定要過半數(shù)通過。第十九條規(guī)定，下列涉及村民利益的事項(xiàng)，必須由村民委員會(huì)提請(qǐng)村民會(huì)議討論決定。村民會(huì)議認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由村民會(huì)議討論決定的其他涉及村民利益的事項(xiàng)。根據(jù)村民委員會(huì)第五條至第三條：村民委員會(huì)依照法律規(guī)定管理村民集體所有的土地和其他財(cái)產(chǎn)，以及法律第十九條規(guī)定的涉及村民利益的法律事項(xiàng)。村委會(huì)的抵押行為屬于無權(quán)處分行為，必須經(jīng)村民會(huì)議討論決定后才能處理。沒有證據(jù)證明村委會(huì)的按揭行為得到了全體村民的認(rèn)可。因此，根據(jù)《合同法》第51條規(guī)定，村委會(huì)簽訂的抵押合同無效。我國法律明確規(guī)定，村集體財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于全體村民，應(yīng)當(dāng)推定每個(gè)人都知道法律的規(guī)定，包括債權(quán)銀行。因此，如果村委會(huì)在簽訂合同過程中沒有提供村民會(huì)議的決議，銀行將與其簽訂抵押合同，不構(gòu)成民法上的善意取得，不具有合同法第四十九條、第五十條規(guī)定的抗辯權(quán)。三。至于與農(nóng)村村民委員會(huì)地位相近的城市居民委員會(huì)，筆者認(rèn)為他們?cè)谶@一問題上并不具有完全相似的地位。后者不具備擁有集體土地和組織生產(chǎn)的重要經(jīng)濟(jì)使命。它的主要功能是組織與居民生活相關(guān)的公益事業(yè)，因此不宜對(duì)具有一定公共服務(wù)性質(zhì)的企業(yè)法人的擔(dān)保行為是否有效給予保障。比如水務(wù)公司。

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