工程承包合同事關(guān)重大,其中需要結(jié)合建筑工程的相關(guān)事宜,又需要遵守我國的合同法和其他諸多的法規(guī),這樣的話,工程承包合同才是有效的,受法律保護的承包合同。關(guān)于建筑工程承包合同的法律要約在我國有著明確的規(guī)定。下面小編就為大家介紹一下建筑承包合同司法解釋是怎樣的?
一、建筑承包合同司法解釋是怎樣的?
第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:
1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
2、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
3、建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
首先哪些情況會導(dǎo)致建設(shè)工程合同無效,我做一下背景介紹。《合同法》《建筑法》《招投標(biāo)法》《標(biāo)準(zhǔn)化法》《城市規(guī)劃法》等法律以及一些行政法規(guī)(像國務(wù)院頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、建設(shè)部頒布的部辦規(guī)章以及地方性法規(guī)等規(guī)范文件),到跟建設(shè)工程施工合同有關(guān)系的,使用類似、強制性表述的條款,比如說使用“不得”“禁止”“不應(yīng)當(dāng)”等等,這樣的條款大概有60多條,這些條款我們沒有列進去作為認定合同無效的法律依據(jù),我們考慮到這些規(guī)定在法律階段上比較低,有的部辦規(guī)章、地方性法規(guī)按照《合同法》52條規(guī)定來講,只有違反了法律跟行政法規(guī)的強制性規(guī)定,才能導(dǎo)致合同無效。最高法院的司法解釋里規(guī)定,人民法院在適用法律、引用法律條文時,只有法律跟行政法規(guī)、司法解釋才屬應(yīng)當(dāng)適用的,部辦規(guī)章、地方性法規(guī)、民族自治條例等這些規(guī)范性文件只是參考,沒有強制適用的法律效力。結(jié)合法律跟司法解釋的規(guī)定,我們認為,這些比較低的規(guī)范性文件,不能夠?qū)е陆ㄔO(shè)工程施工合同無效。這是一個方面的考慮。另一方面考慮到很多的規(guī)范性文件只是調(diào)整建設(shè)施工合同某一部分內(nèi)容,比如說,調(diào)整建設(shè)工程施工合同規(guī)劃的,拿到開工許可證有7個條件,其中兩個條件要拿到建設(shè)工程規(guī)劃許可證與建設(shè)工程用地許可證,這兩個證是核心,拿到規(guī)劃許可證時,需要規(guī)劃部門進行審核。因為是調(diào)整一部分內(nèi)容,對整個建設(shè)施工合同不會導(dǎo)致施工合同的無效,最多也只是某些條款的無效。
《合同法》確立了一個原則,如果法律沒有禁止性規(guī)定的,合同就應(yīng)當(dāng)是有效的,就應(yīng)該得到全面實際的履行,保證社會經(jīng)濟關(guān)系順向流轉(zhuǎn),這也是法律規(guī)定的一個原則,盡可能地減少無效,這也是法院執(zhí)法過程中司法裁判的一個原則。
即使這樣,還有很多條款可能會導(dǎo)致合同無效,我們也沒有列進來,沒有列進來,并不是說這些條款對法院的裁判沒有影響,仍然是有影響的,法院審理涉及到這些條款的案件時,也會導(dǎo)致建設(shè)施工合同無效。我們列了三種,這三種情況是法院審判案件過程中比較常見的,有些內(nèi)容是需要提示法官注意的,是這個指導(dǎo)思想,并不是沒有列進來的所有條款并不適用。
二、合同管理的原則
1、合同范本要完善、合規(guī)、易讀;
合同范本應(yīng)由企業(yè)與法律專業(yè)人士共同起草擬定的,切忌照搬同行合同,任何一個條款的瑕疵都可能給業(yè)務(wù)帶來致命的損失;合同范本應(yīng)力求每個使用人員皆能理解其條款內(nèi)容和意義,以提高業(yè)務(wù)人員制作合同能力。
2、合同審批要嚴謹,各審核部門各司其職、各負其責(zé);
企業(yè)應(yīng)建立合同審批制度,明確各部門和層級審批的內(nèi)容和責(zé)任范圍,例如業(yè)務(wù)部門對價格和合作條件進行審核,行政部門對相關(guān)備案情況進行審核、采購、財務(wù)等業(yè)務(wù)輔助部門對業(yè)務(wù)條件是否具備進行審核并出具意見;應(yīng)避免無意識的認為前道審核人員已經(jīng)審核,不會出現(xiàn)問題的麻痹大意而導(dǎo)致?lián)p失。
3、合同簽訂要合法
合同文本須經(jīng)合同雙方簽字或蓋章方能生效,但不是誰簽字都有效,也不是隨便什么章都有效。原則上只有企業(yè)營業(yè)執(zhí)照上載明的法定代表人簽字方才是有效簽字,其他業(yè)務(wù)人員簽字只在其所在企業(yè)書面授權(quán)其簽字條件下其簽訂的合同才具有執(zhí)行效力,否則一旦市場情況發(fā)生變化交易對手完全可以以未授權(quán)簽訂合同無效而毀約。
同時需要注意的是總經(jīng)理未必是法定代表人,如果是非法定代表人的總經(jīng)理其簽署合同也需企業(yè)出具書面授權(quán)書。
企業(yè)加蓋的印章應(yīng)盡量選用公章,或經(jīng)備案的合同章,企業(yè)內(nèi)部分支機構(gòu)未備案印章加蓋合同的情況應(yīng)引起高度重視,可采用其他方式補正或修訂其效力缺損情況,避免a糾紛。
4、合同保管要規(guī)范
企業(yè)合同管理制度應(yīng)完善保管制度,合同簽署后應(yīng)取得合同原件及所有附件,合同保管部門應(yīng)審核合同簽署是否合規(guī),包括最后簽署的文本是否與經(jīng)審批文本是否一致,雙方簽字蓋章是否合乎規(guī)范;合同的附件是否齊備,附件是否也履行了簽字蓋章的必備要件。經(jīng)審核后由合同管理部門保管原件,并將合同復(fù)印件交合同執(zhí)行部門和財務(wù)、采購等部門;合同保管部門應(yīng)建立合同管理臺帳,及時清理已簽署但未回收原件的合同,發(fā)現(xiàn)問題及時處理。
其實,簡單一點來說就是,合同當(dāng)中的條款如果沒有什么法律禁止的事情、合同雙方都是具有資質(zhì)的,這樣簽訂的合同才是有效的。由于工程承包合同有些時候的內(nèi)容設(shè)計的法律是非常多的,大家簽訂的時候,如果怕遇到什么意外的話,一定要提前詢問一下專業(yè)的律師來規(guī)避法律風(fēng)險。
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